行政程序法 第 138 條
行政契約當事人之一方為人民，依法應以甄選或其他競爭方式決定該當事人時，行政機關應事先公告應具之資格及決定之程序。決定前，並應予參與競爭者表示意見之機會。
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重點摘要行政程序法第 138 條規定，行政契約締約對象依法應競爭決定時，機關須事先公告資格與程序，並於決定前給參與者表意機會。
Q · 政府要把案子委外給民間，可以關起門來自己決定對象嗎？
依行政程序法第 138 條，當行政契約的締約對象「依法應以甄選或其他競爭方式」決定時，行政機關有三個義務：一、事先公告應具備的資格條件；二、事先公告決定的程序；三、在決定之前給予所有參與競爭者表示意見的機會。這不是禮貌性徵詢，而是法定義務。機關若跳過公告直接指定對象，或資格條件明顯為特定廠商量身訂做，這份行政契約的程序合法性即有重大瑕疵，得作為挑戰契約效力的依據。
白話解讀
政府要把一件公共工程、一個BOT案、一個社區營造計畫交給民間來做，怎麼決定給誰？如果你以為這是政府內部的事、跟你無關，那你可能已經在不知情的狀態下被排除在外了。這條規定說得很明白：當政府要跟人民簽行政契約，而且依法必須透過甄選或競爭方式來決定簽約對象時，政府有三個義務。第一，事先公告資格條件和決定程序，不能暗盤操作。第二，這些資格條件必須在「決定之前」就公布，不能邊審邊改規則。第三，所有參與競爭的人，在結果出來之前，都有權利表達意見。這不是禮貌性的「歡迎指教」，而是法定義務。如果政府跳過這些步驟直接決定對象，這份契約的合法性從根基就站不住。
法律定性
行政程序法第 138 條為行政契約締結的程序性規範，要求當締約對象依法應以甄選或競爭方式決定時，行政機關須事先公告資格與決定程序，並於決定前賦予參與競爭者表示意見之機會，藉以確保政府選擇民間合作對象過程的公開性與競爭公平性。
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Q1行政程序法第138條是什麼？▾
規定政府以行政契約委外、依法須競爭時，機關應事先公告資格與程序並給參與者表意機會。
Q2什麼樣的行政契約才需要走競爭程序？▾
須有其他法規明文要求該類契約以甄選或競爭方式決定對象，例如促參法的BOT甄審。
Q3政府沒公告就直接簽約怎麼辦？▾
可在契約簽訂前書面提出異議，引用第138條，異議無效得提訴願或行政訴訟確認契約無效。
Q4公告的資格條件綁規格偏袒特定廠商怎麼辦？▾
可於公告期間異議，要求機關說明合理性，並保留截圖與存證信函作為日後訴訟證據。
Q5行政契約甄選跟政府採購招標一樣嗎？▾
不同。政府採購法規範財物工程勞務採購，本條規範行政契約這種公法事項合意，可能重疊但不相同。
Q6第138條的競爭程序有沒有時效限制？▾
本條未定特定時效，但挑戰甄選結果應盡速為之，訴願須於處分送達後30日內提出。
Q7承辦公務員被指示直接指定對象該怎麼辦？▾
依法應競爭卻照辦可能構成違法，本條是公務員拒絕違法指示的法律依據。
Q8第138條違反的後果是什麼？▾
得依第141條準用民法及違反第138條規定主張契約效力瑕疵，視情形可能無效。
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