公平交易法 第 38 條

行政罰跟刑罰是兩個層次。公平法第42條是行政罰可以罰幾百萬，第37條才是刑罰。本條進一步規定，如果是食品、藥品、醫療器材等行業，刑罰可能跳到食安法或藥事法的更重規定，甚至構成刑法詐欺。內行人提示：很多人以為公平會的處分是終點，其實案件嚴重時公平會會移送檢察官，這時面對的是刑法層級的刑度。

本條的設計是「擇一較重」適用，不是兩個都罰。同一個行為原則上不會被刑法重複處罰。但要注意「行政罰vs刑罰」是兩個體系，被行政罰處罰後若行為符合刑事構成要件，仍可能面對刑事追訴。內行人提示：法條競合的判斷在實務上極複雜，第一時間找律師時要明確問「我這行業有沒有比公平法更重的特別法刑度」，這個問題決定整個辯護方向。

法條競合擇重適用規則。公平法第34、36、37條的刑罰若其他法律有較重規定，從較重規定。本條本身不規定刑度，只決定適用哪部法律。

「從其規定」是法條競合的程序術語，意思是「依較重之他法的規定處罰」。實際適用的不是公平法，而是被指向的較重法律。

同一行為同時符合多個法律的構成要件時，依擇一適用原則選用最適當的條文。本條的擇一較重是法條競合最常用的解決規則之一。

第34條是違反獨占濫用或聯合行為的刑罰；第36條是違反限制競爭的刑罰；第37條是違反營業信譽損害的刑罰。本條決定這三條何時被特別法取代。

先看行業：食品、藥品、化粧品、醫療器材有自己的特別法；再比刑度：若特別法刑度較重，依本條從其規定；最後驗構成要件：特別法的加重要件（如食安刑責的「致危害人體健康」）是否成立。

列出公司所屬產業的所有特別法刑度（食安法、藥事法、化粧品衛生安全管理法、醫療器材管理法等），找出最重的那條當作真正的風險上限，不要只看公平法。

論證行為事實只構成公平法層次而不符合特別法的加重構成要件。例如食安刑責要證明「致危害人體健康」，若可證明無實際危害，刑度回到公平法。

立刻找熟悉行業特別法的律師（不是只懂公平法的）。刑事偵查節奏與行政調查完全不同，準備期短，要在收到傳票後 7-14 天內重組辯護策略。

第46條是「競爭行為原則上優先適用公平法」，第38條是「但公平法刑罰可被較重特別法取代」。第46條是普通法地位的宣示，第38條是擇一較重的具體規則。

行政罰法第24條處理「行政罰之間」的競合；本條處理「公平法刑罰 vs 其他法律刑罰」的競合。前者是行政體系內部，後者跨入刑事體系。