臺灣基隆地方法院103年度聲字第164號

臺灣基隆地方法院刑事裁定　　　　　　　103年度聲字第164號

聲請人

臺灣基隆地方法院檢察署檢察官

受刑人

高安迪

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第81號，102年度執字第504、2475號，103年度執字第353號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人高安迪因犯傷害等案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定。

二、查刑法第50條已於民國102年1月23日修正公布，並於102年1月25日生效施行，該條文原規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」經修正為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。

四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，於該法條第2項修正增列「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」規定，賦予受刑人選擇仍按刑法第51條規定以定執行刑之權利。而修正間影響所及，僅止「得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪」、「得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪」、「得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪」、「得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」，於被告請求檢察官聲請以前，得否併合處罰之差異；至「得易科罰金之罪與得易科罰金之罪」，無論依修正前或修正後之法律規定，均應併合處罰暨依刑法第51條第5款定其應執行之刑。茲附表所示之本案情節，無論在修法前、後，既均應併合處罰，則其當亦不生法律變更，而無新舊法律比較適用之問題，合先敘明。

三、本件附表編號1所宣告之刑，雖已於102年7月10日徒刑執行完畢；惟按二裁判以上數罪，縱其中一部分已執行完畢，如該數罪尚未全部執行完畢，因與刑法第54條，及司法院院字第1304號解釋所謂僅餘一罪之情形有別，自仍應依刑法第53條之規定，定其應執行之刑；又定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院之檢察官聲請該法院依法裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回；至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉，最高法院著有81年度台抗字第464號、86年度台抗字第472號判決可資參照。

四、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，刑法第50條第1項前段定有明文；次按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，而宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款亦分別定有明文；又依刑法第53條應依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項規定甚明。而附表編號3部分，係被告因犯傷害罪，經本院於102年11月29日判決，於103年1月6日確定，是本院為附表所示案件犯罪事實最後判決之法院。

五、又依司法院釋字第662號解釋：「中華民國94年2月2日修正公布之現行刑法第41條第2項，關於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行之刑逾6個月者，排除適用同條第1項得易科罰金之規定部分，與憲法第23條規定有違，並與本院釋字第366號解釋意旨不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」，故對於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行之刑超過6個月之案件，依司法院釋字第366號、662號解釋意旨，仍得易科罰金。是本院爰依上述解釋意旨，及依修正後刑法第41條第1項第8項之規定，於定應執行刑後並諭知易科罰金之折算標準，併此敘明。

六、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第51條第5款、第53條、第41條第8項、第1項前段規定，裁定如主文。

刑事第四庭法 官 鄭景文

附表：受刑人高安迪定應執行之刑案件一覽表┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ １ │ ２ │ ３ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例│傷害 │傷害 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑3月（得 │有期徒刑5月（得 │有期徒刑4月（得 ││ │易科罰金之罪） │易科罰金之罪） │易科罰金之罪） │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │101年8月30日至 │101年11月20日 │101年7月24日 ││ │101年8月31日 │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 │基隆地檢102年度 ││ 年 度 案 號 │毒偵字第1983號 │偵字第4845號 │調偵字第13號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│101年度基簡字第 │102年度簡上字第 │102年度易字第330││ │ │1525號 │65號 │號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│101年12月27日 │102年7月31日 │102年11月29日 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│101年度基簡字第 │102年度簡上字第 │102年度易字第330││ │ │1525號 │65號 │號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判 決│102年2月4日 │102年7月31日 │103年1月6日 ││判 決│確定日期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│備 註│基隆地檢102年度 │基隆地檢102年度 │基隆地檢103年度 ││ │執字第504號（已 │執字第2475號 │執字第353號 ││ │入監執行完畢） │ │ │└────────┴────────┴────────┴────────┘