臺灣基隆地方法院103年度訴字第101號

臺灣基隆地方法院刑事判決　　　　　　　103年度訴字第101號

公訴人

臺灣基隆地方法院檢察署檢察官

被告

張政凱

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（103 年度毒偵字第43號、第96號），被告就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行審判，經改依簡式審判程序審理後判決如下：

主文

事實

一、張政凱前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國95年3 月23日執行完畢釋放出所，並由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官以95年度毒偵緝字第24號為不起訴處分確定。又於上開觀察勒戒執行完畢釋放後之5 年內，因施用第一級毒品案件，經本院以95年度基簡字第651 號判決判處有期徒刑6 月確定，於96年4 月4 日易科罰金執行完畢（不構成累犯）。復因施用第一級毒品案件，經本院以96年度訴字第159 號判決判處有期徒刑7 月確定，後適逢中華民國九十六年罪犯減刑條例於96年7 月16日公布施行，再經本院以96年度聲減字第1038號裁定予以減為有期徒刑3 月15日，於96年11月1 日易科罰金執行完畢（不構成累犯）。又因施用第一級毒品案件，經臺灣高等法院以97年度上訴字第1011號判決判處有期徒刑7 月確定（下稱甲案）。再因施用第一級毒品案件，經本院以98年度訴緝字第46號判決判處有期徒刑7 月確定（下稱乙案）。復因施用第一級毒品案件，經本院以98年度訴緝字第47號判決判處有期徒刑7 月確定（下稱丙案）。又因偽造文書案件，經本院以99年度基簡字第747 號判決判處有期徒刑3 月確定（下稱丁案），其因甲乙丙丁案件所處之刑，嗣經本院以99年度聲字第1047號裁定合併定應執行刑，其中甲乙案件定應執行有期徒刑1 年1 月、丙丁案件定應執行有期徒刑9 月確定，並接續執行，於100 年6 月28日假釋出監，100 年10月24日假釋期滿，所受假釋之宣告未經撤銷，未執行之刑以已執行論，而執行完畢（構成累犯）。

二、詎張政凱猶未戒斷毒癮，復分別基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，先後於下列時、地，各施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命，而為警先後查獲：

㈠102 年11月7 日凌晨零時許，在基隆市○○區○○路000 巷0 號住處內，以將第一級毒品海洛因捲入香菸，再點燃香菸吸食之方式，施用第一級毒品海洛因1 次。旋同在上址，另以將第二級毒品甲基安非他命置於吸食器內燒烤，再吸食所產生煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1 次。嗣其因另違反毒品危害防制條例案件經本院發布通緝，而為警於102 年11月7 日中午12時許緝獲，經警徵得其同意採尿送驗，結果呈嗎啡、甲基安非他命、安非他命之陽性反應，始悉上情。

㈡102 年11月13日晚間10時許，復在上址，以同前施用第一級毒品海洛因之方式，施用第一級毒品海洛因1 次，並旋另以同前施用第二級毒品甲基安非他命方式，施用第二級毒品甲基安非他命1 次。嗣其因另違反毒品危害防制條例案件經臺灣基隆地方法院檢察署發布通緝，而為警於102 年11月14日晚間8 時20分許緝獲，經警徵得其同意採尿送驗，結果呈嗎啡、甲基安非他命、安非他命之陽性反應，始悉上情。

三、案經基隆市警察局第四分局報告臺灣基隆地方法院檢察署檢察官偵查後起訴。

理由

壹、程序事項：本件被告張政凱所犯者非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件，其於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述，經告知其簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意見後，本院業已依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項之規定，裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行本案之審理。

貳、實體事項：

一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：上揭事實，業據被告於審判中坦承不諱，且其先後2 次為警查獲時所採集之尿液送驗後，結果均呈嗎啡、甲基安非他命、安非他命之陽性反應，有台灣尖端先進生技股份有限公司濫用藥物檢驗報告及基隆市警察局第四分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表各2 紙附卷可稽，被告之自白核與事實相符，可以採信。綜上，本案事證明確，被告施用第一級、第二級毒品犯行洵堪認定。

二、論罪科刑

㈠按毒品危害防制條例係於92年7 月9 日修正公布，自93年1月9 日起施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」、「五年內再犯」、「五年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯者」，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年後再犯者」，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為其自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年度台非字第59號、第65號判決意旨及最高法院95年第7 次刑事庭會議決議意旨參照）。被告有如事實欄一所載，於95年3 月23日觀察勒戒執行完畢釋放後之5 年內，再次因施用毒品案件，經法院判處徒刑確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。被告既曾於「五年內再犯」，且經法院裁定觀察勒戒、判處罪刑確定，竟又再次於事實欄二所示之時間，施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命，揆諸前揭說明，即非屬毒品危害防制條例第20條第3 項所定「五年後再犯」之情形，故檢察官就被告施用第一級、第二級毒品之行為，依法逕行起訴本案，於法要無不合，合先敘明。

㈡查海洛因、甲基安非他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項第1 款及第2 款所定之第一級及第二級毒品，被告予以施用，是核其如事實欄二㈠㈡所為，係分別犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪（2 罪）及同條第2 項之施用第二級毒品罪（2 罪）。被告分別持有第一級及第二級毒品以供其各次分別施用，其持有之低度行為應為其施用之高度行為所吸收，均不另論罪。再被告上開所犯4 罪，犯意各別，行為不同，應予分論併罰。被告有事實欄一所載之科刑執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於受有期徒刑之執行完畢後，5 年內再故意犯有期徒刑以上之本罪，為累犯，所犯上開4 罪，均應依刑法第47條第1 項規定加重其刑。爰審酌被告犯罪之動機、吸食頻率、曾有施用毒品之前科仍不知戒除，惟犯罪後坦承犯行，且所犯之施用毒品犯行乃戕害自己身心健康，並未危及他人等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就所犯施用第二級毒品罪所宣告之刑，諭知易科罰金之折算標準，同時分別就所犯施用第一級、第二級毒品罪所受宣告刑定其應執行之刑，且就所犯施用第二級毒品罪所定執行刑部分諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項、第23條第2項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第51條第5 款，判決如主文。

本案經檢察官張長樹到庭執行職務。