臺灣高雄地方法院99年度審簡字第227號

臺灣高雄地方法院刑事簡易判決　　　　99年度審簡字第227號

聲請人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（98年度偵字第37048號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除更正、補充如下外，餘均引用聲請簡易判決處刑書所載（如附件）：

㈠犯罪事實欄一：

1.補充、更正被告前科紀錄為「甲○○前於民國94年間因施用毒品案件，經臺灣高雄少年法院以94年度少調字第239 號裁定觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品之傾向，於94年5 月25日執行完畢釋放。又於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內即97年間再犯施用毒品案件，經本院以97年度審簡字第4585號判處有期徒刑3 月確定（本案尚不構成累犯）」。

2.第7 行「安非他命」應更正為「甲基安非他命」。

3.第12行「安非他命1 小包」應更正為「甲基安非他命1 小包（驗前凈重0.046 公克，驗後凈重0.041 公克）」。

4.最末行「呈甲基安非他命、安非他命陽性反應」應更正為「呈甲基安非他命陽性反應」。

㈡證據部分：

1.補充「高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗報告1 紙（報告編號：0000-000）」。

2.「第二級毒品甲基安非他命1 小包（0.27公克）」應更正為「第二級毒品甲基安非他命1 小包（驗前凈重0.046 公克，驗後凈重0.041 公克）」。

二、核被告甲○○所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其施用第二級毒品前後持有該毒品之低度行為，應為其施用之高度行為所吸收，不另論罪。聲請意旨固以被告前於97年間犯施用毒品案件，經本院以97年度審簡字第4585號判處有期徒刑3 月確定（下稱前案），嗣於98年5 月4 日執行完畢等情，認應構成累犯。惟按刑法第47條所謂之「受有期徒刑之執行完畢」，於數罪併罰案件，係指所定之執行刑執行完畢而言；如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依前揭規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定之罪已執行完畢（最高法院97年度台非字第357 號判決意旨參照）。查被告於前案判決確定（97年11月5 日）前，另於97年9 月間因毒品危害防制條例案件，經本院以98年度審簡字第5294號判處有期徒刑2 月確定（下稱後案），此有臺灣高等法院被告前案紀錄表及該判決各1 份在卷可稽。被告既於前案判決確定前，另犯後案，而經法院判處應執行有期徒刑2 月，雖前案因先確定而於形式上予以執行，然揆諸前開說明，仍應依刑法第53條規定，就判決確定前所犯數罪定其應執行之刑，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定之罪已執行完畢，而認有累犯規定之適用。是被告於98年11月15日3 時許犯本案時，所受之有期徒刑尚未執行完畢，自不構成累犯，聲請意旨此部分所指，容有誤會。爰審酌被告前經觀察、勒戒，及本院先後同以其犯施用第二級毒品罪，分別判處有期徒刑3 月、2 月確定（見前揭被告前案紀錄表），猶未能戒絕毒癮，再犯本件施用毒品犯行，實屬不該，惟念施用毒品乃自戕行為，對社會造成之危害尚非直接甚鉅等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。扣案之晶體1 包，經送高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗結果，呈甲基安非他命陽性反應（驗前淨重0.046 公克，驗後淨重0.041 公克），有該醫院出具之檢驗報告1 份在卷可稽，自屬查獲之第二級毒品無訛，應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定，宣告沒收銷燬；另包裝毒品之包裝袋1 只，因與其上所殘留之毒品難以析離，且無析離之實益與必要，應視同毒品，一併沒收銷燬之；至送驗耗損部分之毒品因已滅失，爰不另宣告沒收銷燬。

三、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1 項、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第41條第1 項前段，逕以簡易判決處如主文所示之刑。

四、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。