資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院 高雄分院101年度抗字第72號
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 101年度抗字第72號
- 抗告人
- 即受刑人
- 曾順良
上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣高雄地方法院中華民國101 年2 月29日裁定（101 年度聲字第618 號），提起抗告，本院裁定如下：
主文
抗告駁回。
理由
一、本件抗告意旨略以：①受刑人即抗告人曾順良違反臺灣地區與大陸地區人民關係條例案件，其中原裁定附表編號1 、2部分，於確定收受執行通知書後，業經繳納易科罰金執行完畢。原裁定仍以上開2 罪與附表編號3 之罪合併定其應執行刑，與法有違。②又原裁定附表編號3 之罪，判處有期徒刑7 月似求刑過重，請從輕酌定判處有期徒刑6 月以下，使抗告人得易科罰金，為此提起抗告，請求撤銷原裁定等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。又數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑。刑法第50條、第53條分別定有明文。被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢。亦即若僅數罪中之一罪所宣告之刑執行完畢，而數罪合併所定應執行之刑尚未執行完畢，應認為執行未畢。意即，刑法第47條所謂之執行完畢，就數罪併罰案件，係指所定之執行刑執行完畢而言。如於定執行刑之前，有部分犯罪先行確定，而先予執行，仍應於數罪之裁判均確定後，依刑法規定，定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行其應執行之刑時，再就形式上已執行部分，予以折抵扣除，不能謂先前確定之罪，已經執行完畢。（最高法院99年度台非字第33號、91年度台非字第328 號裁定意旨、78年度第2 次刑事庭會議決議意旨參照）。
三、經查，抗告人犯如附表所示附表編號1 、2 、3 共3 罪，經法院分別判處如附表所示之刑，且皆確定在案，雖抗告人就附表編號1 部分，所處減為有期徒刑5 月，業於100 年5 月25日易科罰金執行完畢；附表編號2 部分，所處減為有期徒刑6 月，於100 年9 月8 日易科罰金執行完畢，有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表在卷可按，惟附表所示之3 罪，既係裁判確定前所犯，合於數罪併罰案件，依上開說明，法院仍應就抗告人所犯上開3 罪，依檢察官之聲請定其應執行刑。至已執行之原判決附表編號1 、2 部分之罪，分別減為有期徒刑5 月、6 月之部分，自不能重複執行，僅有檢察官將來指揮執行合併刑期時如何扣除折抵之問題，尚與本件定應執行之刑之裁定無涉，且上情對抗告人並無不利；抗告人以原審將附表編號1 、2 、3 部分定其應執行刑，遽認於法有違，自非可採。
四、至抗告意旨所稱附表編號3 之罪，判處有期徒刑7 月似求刑過重，請從輕酌定判處有期徒刑6 月以下，使抗告人得易科罰金云云。查上開係對已確定判決之刑罰裁量事項為爭執，已非定執行刑之裁定所得審酌，抗告人執為本件抗告意旨，亦洵非可取。
五、依上開說明，原審依刑事訴訟法第477 條第1 項、刑法第2條第1 項、第53條、修正前刑法第51條第5 款之規定，裁定抗告人所犯如附表所示3 罪所處之刑，定其應執行刑為有期徒刑1 年5 月，核無不合。本件抗告，並無理由，應予駁回。
六、據上論結，應依刑事訴訟法第412 條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表 ┌─┬───┬───────┬───┬──────────┬──────────┐ │編│罪 名│宣告刑 │ 犯罪 │ 最後事實審 │ 確定判決 │ │號│ │ │ 日期 ├─────┬────┼─────┬────│ │ │ │ │ │法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期│ ├─┼───┼───────┼───┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │臺灣地│有期徒刑10月，│95年11│臺灣高雄地│99年12月│同最後事實│100年1月│ │1 │區與大│減為有期徒刑5 │月5日 │方法院99年│20日 │審判決 │19日 │ │ │陸地區│月，如易科罰金│至95年│度簡字第 │ │ │ │ │ │人民關│，以新臺幣1, │12月14│1723號 │ │ │ │ │ │係條例│000元折算1日 │日 │ │ │ │ │ │ │ │。 │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───────┼───┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │臺灣地│有期徒刑1年， │89年10│臺灣高雄地│100年3月│同最後事實│100年5月│ │2 │區與大│減為有期徒刑6 │月19日│方法院99年│8日 │審判決 │18日 │ │ │陸地區│月，如易科罰金│至90年│度訴字第 │ │ │ │ │ │人民關│，以銀元300元 │8月21 │1356號 │ │ │ │ │ │係條例│即新臺幣900 元│日 │ │ │ │ │ │ │ │折算1 日。 │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───────┼───┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │臺灣地│有期徒刑1年2月│92年12│臺灣高雄地│100年7月│最高法院 │100年12 │ │3 │區與大│，減為有期徒刑│月15日│方法院100 │11日 │100年度台 │月22日 │ │ │陸地區│7月。 │至93年│年度審訴字│ │上字第7091│ │ │ │人民關│ │9月27 │第1386號 │ │號 │ │ │ │係條例│ │日 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ └─┴───┴───────┴───┴─────┴────┴─────┴────┘