資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院 高雄分院101年度抗字第210號
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 101年度抗字第210號
- 抗告人
- 即受刑人
- 朱家興
上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣高雄地方法院中
華民國101 年6 月26日裁定（100 年度聲字第2510號），提起抗
告，本院裁定如下：
主文
原裁定撤銷，發回臺灣高雄地方法院。
理由
一、抗告意旨略以：抗告人朱家興除犯如附表所示24罪外，尚因另犯臺灣高等法院高雄分院100 年度上易字第769 號（1 罪）、臺灣臺南地方法院99年度訴字第1368號（2 罪）、臺灣高雄地方法院99年度簡字第1640號（1 罪）、臺灣高雄地方法院99年度審訴字第3606號（2 罪）、臺灣高雄地方法院100 年度訴字第286 號（1 罪），犯罪時間均在如附表所示24罪之前，應可統一數罪併罰，並重新更定執行之刑，為此提起抗告等語。
二、經查：
㈠按刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」、第53條規定：「數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條規定，定其應執行之刑」，是須以裁定定其應執行之刑者，當以裁判確定前所犯者為前提。但於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，上揭所謂裁判確定，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪，應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地（最高法院99年度臺非字第299 號裁定意旨參照）。是一人犯數罪，是否於裁判確定前所犯，應分別將各案犯罪之發生時期（即犯罪時），與最先裁判確定案件之確定時作比較，視其各罪之犯罪時，係在該最先裁判確定案件之確定前，抑在該案裁判確定後，以決定其各罪宣告刑有無數罪併罰之適用。倘比較結果，一部分犯罪係在最先裁判確定之案件確定前所為，另一部分犯罪之行為時係在最先裁判確定之案件確定後，則此時只能就最先裁判確定之案件及犯罪時間在最先裁判確定之案件確定前之犯罪併合處罰，並定其應執行之刑；至於其他發生在裁判確定後之犯罪，亦應就該部分犯罪找出其中最先裁判確定之案件，再將其他案件之犯罪時間與該部分犯罪最先裁判確定案件之裁判確定時間比較，依上述標準判斷該部分犯罪得否併合處罰及定其應執行之刑。
㈡被告另犯①臺灣高等法院高雄分院100 年度上易字第769 號妨害自由案件（1 罪，犯罪日期：95年9 月間、判決確定日期：100 年11月15日）、②臺灣臺南地方法院99年度訴字第1368號違反毒品危害防制條例案件（共2 罪，犯罪日期：96年6 月13日、判決確定日期：100 年1 月3 日）、③臺灣高雄地方法院99年度簡字第1640號違反毒品危害防制條例案件（1 罪，犯罪日期：99年8 月4 日、判決確定日期：99年12月29日）、④臺灣高雄地方法院99年度審訴字第3606號違反毒品危害防制條例案件（共2 罪，犯罪日期：99年7 月30日、判決確定日期：99年12月28日）、⑤臺灣高雄地方法院100 年度訴字第286 號違反毒品危害防制條例案件（1 罪，犯罪日期：99年6 月13日、判決確定日期：100 年5 月16日），有上開各該案件刑事判決、臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑（見本院卷10-47 頁）。是上開7 罪最早判決確定日期為99年12月28日（即臺灣高雄地方法院99年度審訴字第3606號違反毒品危害防制條例案件），若於該案件判決確定前所犯他罪，自應依刑法第51條定其應執行之刑；若於該案件判決確定後所犯他罪，則僅能併予執行。
㈢本件如附表所示竊盜、施用第一、二級毒品等共24罪，犯罪日期為99年8 月24日至100 年2 月13日間，判決確定日期則自100 年4 月25日至101 年5 月22日不等，而其中附表編號5 、8 、14、18、24共5 罪，犯罪日期均於99年12月28日前，其餘如附表所示19罪，犯罪日期則均在99年12月28日後，依上開規定，附表編號5 、8 、14、18、24共5 罪，自應與抗告意旨所指7 罪定應執行刑。
㈣稽諸上開說明，附表編號5 、8 、14、18、24共5 罪，應與抗告意旨所指7 罪定應執行刑，不得與其餘如附表所示19罪合併定執行刑；並衡酌實務上運作，刑法第50條、第51條之適用，均實際上使受刑人獲較原宣告刑為輕之執行刑宣告，法院自不應僅依檢察官聲請定執行刑之罪數，而忽略受刑人另有其他應依上開規定併定執行刑之罪數，即為裁定，致紊亂法律之適用，並致受刑人受有不利益之可能（如合併定執行刑後，致不得易科罰金等）。是檢察官聲請就附表編號1至24所示24罪定執行刑，於法不合。原審裁定誤將附表編號1 至24所示24罪定應執行刑有期徒刑12年，尚有未合。抗告意旨指摘原裁定不當，為有理由，應由本院將原裁定撤銷發回原審，為適法之裁定。
三、至於附表編號5 、8 、14、18、24共5 罪，及抗告意旨所指7 罪，最後事實審法院為臺灣高等法院高雄分院（即100 年度上易字第769 號妨害自由案、判決日期：100 年11月15日），併此說明。
據上論結，應依刑事訴訟法第413條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌─┬──────┬──────┬──────┬─────────────┬────────────┬─────┐ │編│ 罪 名 │ 宣 告 刑 │ 犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │ │號│ │ │ （民國） ├──────┬──────┼─────┬──────┤ │ │ │ │ │ │ 法院、案號 │ 判決日期 │法院、案號│ 確定日期 │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ │ 1│竊盜 │有期徒刑柒月│100年2月1日 │本院101 年度│101年4月27日│ 同左 │101年5月22日│⑴編號2至4│ │ │ │ │ │審易字第811 │ │ │ │ 之罪，曾│ │ │ │ │ │號 │ │ │ │ 定應執行│ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ 有期徒刑│ │ 2│施用第一級毒│有期徒刑壹拾│100年1月13日│本院100 年度│100年10月26 │ 同左 │100年10月26 │ 1年9月。│ │ │品 │月 │ │審訴字第2581│日 │ │日 │ │ │ │ │ │ │、2817號 │ │ │ │⑵編號5 至│ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ 10之罪，│ │ 3│施用第一級毒│有期徒刑壹拾│100年1月24日│本院100 年度│100年10月26 │ 同左 │100年10月26 │ 曾定應執│ │ │品 │月 │ │審訴字第2581│日 │ │日 │ 行有期徒│ │ │ │ │ │、2817號 │ │ │ │ 刑3年2月│ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ 。 │ │ 4│施用第二級毒│有期徒刑伍月│100年1月13日│本院100 年度│100年10月26 │ 同左 │100年10月26 │ │ │ │品 │ │ │審訴字第2581│日 │ │日 │⑶編號14至│ │ │ │ │ │、2817號 │ │ │ │ 19之罪，│ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ 曾定應執│ │ 5│施用第二級毒│有期徒刑陸月│99年12月16日│本院100 年度│100年8月19日│ 同左 │100年8月19日│ 行有期徒│ │ │品 │ │凌晨0 時30分│審訴字第1570│ │ │ │ 刑3年。 │ │ │ │ │許採尿時起回│號 │ │ │ │ │ │ │ │ │溯96小時內某│ │ │ │ │⑷編號20至│ │ │ │ │時 │ │ │ │ │ 22之罪，│ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ 曾定應執│ │ 6│施用第二級毒│有期徒刑陸月│100年1月7日 │本院100 年度│100年8月19日│ 同左 │100年8月19日│ 行有期徒│ │ │品 │ │ │審訴字第1570│ │ │ │ 刑7月。 │ │ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │⑸編號23至│ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ 24之罪，│ │ 7│施用第二級毒│有期徒刑陸月│100年1月29日│本院100 年度│100年8月19日│ 同左 │100年8月19日│ 曾定應執│ │ │品 │ │ │審訴字第1570│ │ │ │ 行有期徒│ │ │ │ │ │號 │ │ │ │ 刑1年3月│ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ 。 │ │ 8│施用第一級毒│有期徒刑壹拾│99年12月15日│本院100 年度│100年8月19日│ 同左 │100年8年19日│ │ │ │品 │壹月 │ │審訴字第1570│ │ │ │ │ │ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │ 9│施用第一級毒│有期徒刑壹拾│100年1月7日 │本院100 年度│100年8月19日│ 同左 │100年8月19日│ │ │ │品 │壹月 │ │審訴字第1570│ │ │ │ │ │ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │10│施用第一級毒│有期徒刑壹拾│100年1月29日│本院100 年度│100年8月19日│ 同左 │100年8月19日│ │ │ │品 │壹月 │ │審訴字第1570│ │ │ │ │ │ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │11│施用第一級毒│有期徒刑壹拾│100年2月7日 │本院100 年度│100年7月25日│ 同左 │100年7月25日│ │ │ │品 │月 │ │審訴字第1709│ │ │ │ │ │ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │12│竊盜 │有期徒刑陸月│100年2月10日│本院100 年度│100年7月25日│ 同左 │100年8月22日│ │ │ │ │，如易科罰金│ │簡字第3909號│ │ │ │ │ │ │ │，以新臺幣壹│ │ │ │ │ │ │ │ │ │仟元折算壹日│ │ │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │13│竊盜 │有期徒刑陸月│100年2月13日│本院100 年度│100年5月31日│ 同左 │100年7月4日 │ │ │ │ │，如易科罰金│ │簡字第3022號│ │ │ │ │ │ │ │，以新臺幣壹│ │ │ │ │ │ │ │ │ │仟元折算壹日│ │ │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │14│施用第二級毒│有期徒刑伍月│99年8 月24日│本院100 年度│100年5月25日│ 同左 │100年6月13日│ │ │ │品 │ │22時許採尿時│審訴字第782 │ │ │ │ │ │ │ │ │起回溯96小時│、909號 │ │ │ │ │ │ │ │ │內某時 │ │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │15│施用第二級毒│有期徒刑伍月│99年12月30日│本院100 年度│100年5月25日│ 同左 │100年6月13日│ │ │ │品 │ │21時許採尿時│審訴字第782 │ │ │ │ │ │ │ │ │起回溯96小時│、909號 │ │ │ │ │ │ │ │ │內某時 │ │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │16│施用第二級毒│有期徒刑伍月│100年2月2日 │本院100 年度│100年5月25日│ 同左 │100年6月13日│ │ │ │品 │ │ │審訴字第782 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │、909號 │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │17│施用第一級毒│有期徒刑玖月│99年12月29日│本院100 年度│100年5月25日│ 同左 │100年6月13日│ │ │ │品 │ │ │審訴字第782 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │、909號 │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │18│施用第一級毒│有期徒刑壹拾│99年8 月24日│本院100 年度│100年5月25日│ 同左 │100年6月13日│ │ │ │品 │月 │22時許採尿時│審訴字第782 │ │ │ │ │ │ │ │ │起回溯72小時│、909號 │ │ │ │ │ │ │ │ │內某時 │ │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │19│施用第一級毒│有期徒刑壹拾│100 年2月3日│本院100 年度│100年5月25日│ 同左 │100年6月13日│ │ │ │品 │月 │15時5 分許採│審訴字第782 │ │ │ │ │ │ │ │ │尿時起回溯72│、909號 │ │ │ │ │ │ │ │ │小時內某時 │ │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │20│竊盜 │有期徒刑叁月│100年1月25日│本院100 年度│100年4月26日│ 同左 │100年5月16日│ │ │ │ │，如易科罰金│ │簡字第1282號│ │ │ │ │ │ │ │，以新臺幣壹│ │ │ │ │ │ │ │ │ │仟元折算壹日│ │ │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │21│竊盜 │有期徒刑叁月│100年1月25日│本院100 年度│100年4月26日│ 同左 │100年5月16日│ │ │ │ │，如易科罰金│ │簡字第1282號│ │ │ │ │ │ │ │，以新臺幣壹│ │ │ │ │ │ │ │ │ │仟元折算壹日│ │ │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │22│竊盜 │有期徒刑叁月│100年1月25日│本院100 年度│100年4月26日│ 同左 │100年5月16日│ │ │ │ │，如易科罰金│ │簡字第1282號│ │ │ │ │ │ │ │，以新臺幣壹│ │ │ │ │ │ │ │ │ │仟元折算壹日│ │ │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │23│竊盜 │有期徒刑捌月│99年12月30日│本院100 年度│100年3月22日│ 同左 │100年4月25日│ │ │ │ │ │ │審易字第529 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ ├─┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼─────┼──────┤ │ │24│竊盜 │有期徒刑玖月│99年12月13日│本院100 年度│100年3月22日│ 同左 │100年4月25日│ │ │ │ │ │ │審易字第529 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ └─┴──────┴──────┴──────┴──────┴──────┴─────┴──────┴─────┘