資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院 高雄分院103年度抗字第258號
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 103年度抗字第258號
- 抗告人
- 即受刑人
- 張文振
- 聲請人
- 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服台灣高雄地方法院中
華民國103 年11月28日裁定（103 年度聲字第4738號），提起抗
告，本院裁定如下：
主文
抗告駁回。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人張文振因竊盜罪等案件，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第50條、第53條及第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請定其應執行之刑等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1 項定有明文。查受刑人為如附表編號1 至16所示之行為後，刑法第50條已於102 年1 月23日經修正公布，並自同年月25日起生效施行。而修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」嗣修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，是修正後刑法第50條第1 項但書之規定，明定得易科罰金與不得易科罰金之刑等若干情形不予併合處罰，保留受刑人就得易科罰金或得易服社會勞動之罪，不因合併定應執行刑而全然喪失原得易科罰金或易服社會勞動之機會，準此，經比較修正前、後刑法第50條之規定，以修正後之規定較有利於受刑人，依刑法第2 條第1項但書之規定，關於本案受刑人所犯上開16罪併合處罰與否，自應適用修正後之刑法第50條規定定之。次按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑；又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定其應執行者：…
五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5 款亦定有明文。
三、本件受刑人因犯如附表所示之16罪，均經原審判決確定在案，有上開案件判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表等附卷可稽。茲檢察官聲請定應執行之刑，其中附表編號1 、4 、6 至16所示為不得易科罰金之罪，而附表編號2 至3 、5 為得易科罰金之罪，依修正後刑法第50條第1 項但書第1 款之規定固不得併合處罰，惟受刑人已於103 年10月7 日請求檢察官就前揭各罪向法院聲請定應執行之刑，有103 年10月7日受刑人聲請書1 份在卷足憑，是依刑法第50條第2 項之規定，聲請人就附表所示各罪聲請定其應執行之刑，核與首揭法條規定尚無不合，應予准許。次按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，最高法院94年度台非字第21、233 號判決意旨可資參照。本件被告先後犯如附表所示之16罪，而其所犯之如附表編號1 至10所示之罪業經原審以101 年度聲字第2594號裁定定其應執行刑為有期徒刑8 年4 月確定，嗣被告又犯如附表編號11至16所示之罪，其中如附表編號11至14所示之罪，經原審以100 年度審易字第3519號判決定應執行刑為有期徒刑3 年8 月，上訴後由本院以101 年度上易字第389 號判決駁回而確定；另如附表編號15至16所示之罪，亦經原審以100 年度審易字第3540號判決定應執行刑為有期徒刑2 年5 月，上訴後由本院以101 年度上易字第390 號判決駁回而確定。揆諸前揭判決意旨，法院定應執行刑，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於如附表編號1 至16所示之16罪總和（即有期徒刑16年）；亦應受內部界限之拘束，即不得重於如附表編號1 至10所示之罪所定之應執行刑有期徒刑8 年4 月，加計如附表編號11至14所示之罪所定之應執行刑有期徒刑3 年8 月、如附表編號15至16所示之罪所定之應執行刑有期徒刑2 年5 月（即有期徒刑14年5月）。原審因而審酌受刑人所犯之如附表編號1 至5 所示之罪均係施用毒品罪，該等犯罪之犯罪期間甚近，另如附表編號6 至16所示之罪則均係竊盜罪，該等犯罪係於99年7 月3日至100 年4 月21日之期間所為，次數甚多且頻繁等情，及對於受刑人所犯數罪為整體非難評價，爰定其應執行刑有期徒刑13年。
四、經核原裁定於法並無不合，抗告意旨，雖指稱：受刑人所犯多為施用毒品、竊盜等罪，所犯情節非重，犯罪所生之危害非鉅，原審就受刑人所犯各罪，定其應執行刑有期徒刑13年，量刑顯然過重不當云云。惟查原審依檢察官之聲請，就受刑人所犯如附表所示之16罪所定之應執行刑，既未逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限（未超過各罪刑之總和即有期徒刑16年），亦未逾越內部界限（未重於各定執行刑加計之刑即有期徒刑14年5 月），難謂有何違法不當。抗告意旨，仍執前詞，指摘原裁定不當，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 1 │ 2 │ 3 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │竊盜 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 宣 告 刑 │有期徒刑1 年 │有期徒刑6月 │有期徒刑5月 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 犯 罪 日 期 │100 年1 月26日19時30│100 年1 月26日19時30│100年3月2日 │ │ │分經警採尿時起回溯72│分經警採尿時起回溯96│ │ │ │小時內之某時 │小時內之某時 │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢100 年度毒偵│高雄地檢100 年度毒偵│高雄地檢100年度偵字 │ │ 年 度 案 號 │字第2033 號 │字第2033號 │第18036號 │ │ │ │ │ │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │ │ │ │ │ │ │ │最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100 年度審訴字第1548│100 年度審訴字第1548│100 年度簡字第4021號│ │事實審│ │號 │號 │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│100年7月5日 │100年7月5日 │100年7月26日 │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │ │ │ │ │ │ │ │確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100 年度審訴字第1548│100 年度審訴字第1548│100 年度簡字第4021號│ │判 決│ │號 │號 │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│100年7月25日 │100年7月25日 │100年8月15日 │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │①高雄地檢100 年度執│①高雄地檢100 年度執│①高雄地檢100 年度執│ │備 註│ 字第10961號 │ 字第10961號 │ 字第11416號 │ │ │②編號1 至10已定應執│②編號1 至10已定應執│②編號1 至10已定應執│ │ │ 行刑8年4 月 │ 行刑8年4 月 │ 行刑8年4 月 │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘ ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 4 │ 5 │ 6 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │竊盜 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 宣 告 刑 │有期徒刑1年 │有期徒刑6月 │有期徒刑10月 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 犯 罪 日 期 │100 年4 月21日21時0 │100 年4 月21日21時0 │100年3月22日 │ │ │分經警採尿時起回溯72│分經警採尿時起回溯96│ │ │ │小時內之某時 │小時內之某時 │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢100 年度毒偵│高雄地檢100 年度毒偵│高雄地檢100 年度偵字│ │ 年 度 案 號 │字第3685號 │字第3685號 │第13154、17541號 │ │ │ │ │ │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │ │ │ │ │ │ │ │最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100 年度審訴字第2219│100 年度審訴字第2219│100 年度審易字第2220│ │事實審│ │號 │號 │、2229號 │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│100年8月31日 │100年8月31日 │100年8月31日 │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │ │ │ │ │ │ │ │確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100 年度審訴字第2219│100 年度審訴字第2219│100 年度審易字第2220│ │判 決│ │號 │號 │、2229號 │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│100年9月27日 │100年9月27日 │100年10月4日 │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │①高雄地檢100 年度執│①高雄地檢100 年度執│①高雄地檢100 年度執│ │備 註│ 字第13538號 │ 字第13538號 │ 字第13752號 │ │ │②編號1 至10已定應執│②編號1 至10已定應執│②編號1 至10已定應執│ │ │ 行刑8年4 月 │ 行刑8年4 月 │ 行刑8年4 月 │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘ ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 7 │ 8 │ 9 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 罪 名 │竊盜 │竊盜 │竊盜 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 宣 告 刑 │有期徒刑9月 │有期徒刑1年10月 │有期徒刑1年8 月 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 犯 罪 日 期 │100年4月19日 │100年3月24日 │100年4月1日 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢100 年度偵字│高雄地檢100 年度偵字│高雄地檢100 年度偵字│ │ 年 度 案 號 │第13154、17541號 │第9166、20725 、2100│第9166、20725 、2100│ │ │ │5 號 │5 號 │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │ │ │ │ │ │ │ │最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100 年度審易字第2220│100 年度審易字第2772│100 年度審易字第2772│ │事實審│ │、2229號 │、2826號 │、2826號 │ │ │ │ │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│100年8月31日 │100年9月23日 │100年9月23日 │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄高分院 │ 高雄高分院 │ │ │ │ │ │ │ │確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100 年度審易字第2220│100 年度上易字第1124│100 年度上易字第1124│ │判 決│ │、2229號 │、1125號 │、1125號 │ │ │ │ │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│100年10月4日 │100年11月28日 │100年11月28日 │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │①高雄地檢100 年度執│①高雄地檢101 年度執│①高雄地檢101 年度執│ │備 註│ 字第13752號 │ 字第728號 │ 字第728號 │ │ │②編號1 至10已定應執│②編號1 至10已定應執│②編號1 至10已定應執│ │ │ 行刑8年4 月 │ 行刑8年4 月 │ 行刑8年4 月 │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘ ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 10 │ 11 │ 12 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 罪 名 │竊盜 │竊盜 │竊盜 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 宣 告 刑 │有期徒刑10月 │有期徒刑1 年 │有期徒刑1 年4 月 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 犯 罪 日 期 │100年3月9日 │99年7月3日 │99年8 月9 日 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢100 年度偵字│高雄地檢100年度偵字 │高雄地檢100年度偵字 │ │ 年 度 案 號 │第9166、20725 、2100│第25943號 │第25943號 │ │ │5 號 │ │ │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │ │ │ │ │ │ │ │最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100 年度審易字第2772│100 年度審易字第3519│100 年度審易字第3519│ │事實審│ │、2826號 │ 號 │ 號 │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│100年9月23日 │101年3月15日 │101年3月15日 │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄高分院 │ 高雄高分院 │ 高雄高分院 │ │ │ │ │ │ │ │確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100 年度上易字第1124│101年度上易字第389號│101年度上易字第389號│ │判 決│ │、1125號 │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│100年11月28日 │101 年4 月25日 │101 年4 月25日 │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │①高雄地檢101 年度執│①高雄地檢103 年度執│①高雄地檢103 年度執│ │備 註│ 字第728號 │ 字第14361號 │ 字第14361號 │ │ │②編號1 至10已定應執│②編號11至14已定應執│②編號11至14已定應執│ │ │ 行刑8年4 月 │ 行刑3年8 月 │ 行刑3年8 月 │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘ ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 13 │ 14 │ 15 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 罪 名 │竊盜 │竊盜 │竊盜 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 宣 告 刑 │有期徒刑10月 │有期徒刑10月 │有期徒刑1年4月 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 犯 罪 日 期 │99年12月某日 │100年4月21日 │100年3月26日 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢100年度偵字 │高雄地檢100年度偵字 │高雄地檢100年度偵字 │ │ 年 度 案 號 │第25943號 │第25943號 │第23773號 │ │ │ │ │ │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │ │ │ │ │ │ │ │最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100 年度審易字第3519│100 年度審易字第3519│100 年度審易字第3540│ │事實審│ │ 號 │ 號 │ 號 │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│101 年3 月15日 │101 年3 月15日 │101 年3 月15日 │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄高分院 │ 高雄高分院 │ 高雄高分院 │ │ │ │ │ │ │ │確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│101年度上易字第389號│101年度上易字第389號│101年度上易字第390號│ │判 決│ │ │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│101 年4 月25日 │101 年4 月25日 │101 年4 月25日 │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │①高雄地檢103 年度執│①高雄地檢103 年度執│①高雄地檢103 年度執│ │備 註│ 字第14361號 │ 字第14361號 │ 字第14362號 │ │ │②編號11至14已定應執│②編號11至14已定應執│②編號15至16已定應執│ │ │ 行刑3年8 月 │ 行刑3年8 月 │ 行刑2年5 月 │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘ ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 16 │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 罪 名 │竊盜 │ │ │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 宣 告 刑 │有期徒刑1 年4 月 │ │ │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 犯 罪 日 期 │100 年4 月8 日 │ │ │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢100年度偵字 │ │ │ │ 年 度 案 號 │第23773號 │ │ │ │ │ │ │ │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄地院 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│100年度審易字第3540 │ │ │ │事實審│ │ 號 │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│101 年3 月15日 │ │ │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│ 高雄高分院 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│101年度上易字第390號│ │ │ │判 決│ │ │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│101 年4 月25日 │ │ │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │①高雄地檢103 年度執│ │ │ │備 註│ 字第14362號 │ │ │ │ │②編號15至16已定應執│ │ │ │ │ 行刑2年5 月 │ │ │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘