臺灣高等法院 高雄分院103年度聲更(一)字第3號

臺灣高等法院高雄分院刑事裁定　　　103年度聲更(一)字第3號

聲請人

臺灣高等法院高雄分院檢察署檢察官

受刑人

曾朝昌

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（103 年度執聲字第579 號），前經本院裁定後，經最高法院

發回更審，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人曾朝昌因犯如附表編號1 至11所示毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表所示之刑，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項規定聲請裁定等語。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。是數罪併罰，有二裁判以上者，固得定其應執行之刑，惟以裁判確定前所犯為前提，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，僅能併予執行，不能依刑法第51條定其應執行之刑，有最高法院18年上字第1360號判例、33年非字第19號判例、72年台非字第47號判例，96年度台非字第75號裁判意旨足參，又上揭所謂裁判確定，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪，倘符合刑法第50條之規定，應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地（最高法院102 年度台抗字第106 號裁定意旨參照）。查受刑人曾朝昌附表編號2 所示販賣第二級毒品罪，最後事實審為臺灣高雄地方法院於100 年8 月17日以99年度重訴字第41號判決判處有期徒刑7 年2 月（受刑人就此部分並未上訴），故該判決此部分已於100 年9 月19日判決確定（檢察官收受日為100 年8 月31日，被告第1 次收受日期為100 年8 月25日《高雄市○○區○○路000 巷0 號8 樓，加計在途期間4 日，上訴期間於100 年9 月8 日屆滿》，被告第2 次收受日期為100 年8 月30日《寄存高雄市○○區○○路000 號，並無在途期間可扣除，其上訴期間至100 年9 月19日屆滿》，確定日期以採被告有利之100 年9 月19日），聲請書附表編號2 誤載為本院101 年6 月28日100 年度上訴字第1894號判決確定及確定日期為101 年7 月20日，有卷附該等判決暨臺灣高等法院被告前案紀錄表可稽，並經本院調卷查明無訛，揆諸上開說明，應以該判決確定之日（即100年9月19日）作為基準，在該日期之後所犯之罪不得與之前所犯者合併定執行刑。查附表編號10及11所示違反毒品危害防制條例罪，其行為時點分別為100 年9 月30日與100 年10月7 日，顯在附表編號二所示之販賣第二級毒品罪最初裁判確定之後（即100 年9 月19日之後），故上開二罪與附表其他所示之罪不符合刑法第50條「裁判確定前犯數罪」之要件，自不得併合處罰而定應執行之刑，檢察官就此部分之聲請，於法不合，應予駁回。

三、再按對於已判決確定之各罪，已經裁定其應執行之刑者，如又重複裁定其應執行之刑，自係違反一事不再理之原則，即屬違背法令，對於後裁定，得提起非常上訴（最高法院103年度台非字第247 號判決意旨參照）。查受刑人所犯如附表編號1 至9 （附表編號10、11不得與其他各罪合併定執行刑業如前述）所示之違反毒品危害防制條例等九罪，業經本院103 年度聲字第108 號裁定定應執行刑為有期徒刑26年，受刑人不服該裁定內容提起抗告，嗣經最高法院以103 年度台抗字第234 號裁定駁回抗告而告確定，此有前開判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷足憑。檢察官即應按該確定判決內所定之應執行刑而執行，則本件檢察官就附表編號1至9 部分即無再重複聲請定執行刑之必要，檢察官此部分之聲請，亦應予駁回。

四、據上論結，依刑事訴訟法第220 條，裁定如主文。

高灣高等法院高雄分院受刑人曾朝昌定應執行刑案件一覽表┌─────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編號 │ 1 │ 2 │ 3 │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪 名 │槍砲彈藥刀械管制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣 告 刑 │有期徒刑 1 年 8 月 │有期徒刑 7 年 2 月 │有期徒刑 8 年 │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯 罪 日 期 │100.01.31～100.03.10 │98.08.29 │98.09.16前2月內某日 │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關年│高雄地檢100年度偵字第 │高雄地檢98年度偵字第 │高雄地檢98年度偵字第 ││度案號 │8933號 │28074號 │28074號 │├───┬─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │法院 │高雄地院 │高雄地院（聲請書誤載為│高雄高分院 ││ │ │ │本院） │ ││最 後├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │案號 │100年度訴字第1000號 │ 99年度重訴字第41號 │100年度上訴字第1894號 ││ │ │ │（聲請書誤載為100年度 │ ││ │ │ │上訴字第1894號） │ ││事實審├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決日期 │100.10.05 │100年8月17日（聲請書誤│101.06.28 ││ │ │ │載為101.06.28） │ │├───┼─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │法院 │高雄地院 │高雄地院（聲請書誤載為│最高法院 ││ │ │ │本院 │ ││ ├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確 定│案號 │100年度訴字第1000號 │99年度重訴字第41號（聲│101年度台上字第5034號 ││ │ │ │請書誤載為100年度上訴 │ ││ │ │ │字第1894號） │ ││判 決├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決確定日│101.01.04 │100年9月19日（聲請書誤│101.09.28 ││ │期 │ │載為101.07.20） │ │├───┴─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科罰金之│ 否 │ 否 │ 否 ││案件 │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備註 │高雄地檢101年度執字第 │高雄地檢101年度執字第 │高雄地檢101年度執字第 ││ │2886號（編號1、2、3、 │10055號 │12899號 ││ │4、5、6、7、8、9應執行│ │ ││ │刑26年） │ │ │└─────────┴───────────┴───────────┴───────────┘臺灣高等法院高雄分院受刑人曾朝昌定應執行刑案件一覽表┌─────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編 號 │ 4 │ 5 │ 6 │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │ │ │ ││宣 告 刑 │有期徒刑8 年 │有期徒刑3 年10月 │有期徒刑3年 ││ │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │ │ │ ││ 犯 罪 日 期 │98.08 月間～98.09.16 │100.08.18 │100.09.05 ││ │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關 │高雄地檢98年度偵字第 │高雄地檢100年度偵字第 │高雄地檢100年度偵字第 ││ 年 度 案 號 │28074號 │29508號 │29508號 │├───┬─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │法 院 │高雄高分院 │高雄高分院 │高雄高分院 ││ │ │ │ │ ││最 後├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │案 號 │100年度上訴字第1894號 │101年度上訴字第955號 │101年度上訴字第955號 ││ │ │ │ │ ││事實審├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決日期 │101.06.28 │101.11.28 │101.11.28 ││ │ │ │ │ │├───┼─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │法 院 │最高法院 │最高法院 │最高法院 ││ │ │ │ │ ││ ├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確 定│案 號 │101年度台上字第5034號 │102年度台上字第1022號 │102年度台上字第1022號 ││ │ │ │ │ ││判 決├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決確定日│101.09.28 │102.03.14 │102.03.14 ││ │期 │ │ │ │├───┴─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科罰金之│ 否 │ 否 │ 否 ││案件 │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註 │高雄地檢101年度執字第 │高雄地檢102年度執字第 │高雄地檢102年度執字第 ││ │12899號 │4287號 │4287號 ││ │ │ │ │└─────────┴───────────┴───────────┴───────────┘臺灣高等法院高雄分院受刑人曾朝昌定應執行刑案件一覽表┌─────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編 號 │ 7 │ 8 │ 9 │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │ │ │ ││宣 告 刑 │有期徒刑2年10月 │有期徒刑1 年4 月 │有期徒刑9 年 ││ │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │100.08.18 │100.03.10 │100.02.15 ││ 犯 罪 日 期 │ │ │ ││ │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關 │高雄地檢100年度偵字第 │高雄地檢100年度偵字第 │高雄地檢100年度偵字第 ││ 年 度 案 號 │29508號 │8932號 │8932號 │├───┬─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │法 院 │高雄高分院 │高雄高分院 │高雄高分院 ││ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ ││最 後├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │案 號 │101年度上訴字第955號 │101年度上訴字第1090號 │103年度上更一字第20號 ││ │ │ │ │ ││事實審├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決日期 │101.11.28 │101.12.04 │102.09.26 │├───┼─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │法 院 │最高法院 │最高法院 │最高法院 ││ ├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確 定│案 號 │102年度台上字第1022號 │102年度台上字第1215號 │102年度台上字第5031號 ││ │ │ │ │ ││判 決├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決確定日│102.03.14 │102.03.27 │102.12.12 ││ │期 │ │ │ │├───┴─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科罰金之│ 否 │ 否 │ 否 ││案件 │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註 │高雄地檢102年度執字第 │高雄地檢102年度執字第 │高雄地檢103年度執字第 ││ │4287號 │4321號 │1629號 │└─────────┴───────────┴───────────┴───────────┘臺灣高等法院高雄分院受刑人曾朝昌定應執行刑案件一覽表┌─────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編 號 │ 10 │ 11 │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │ ││ │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │ │ │ ││宣 告 刑 │有期徒刑7 月 │有期徒刑2 年8 月 │ ││ │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯 罪 日 期 │100.09.30 │100.10.07 │ ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關 │高雄地檢100年度偵字第 │高雄地檢100年度偵字第 │ ││ 年 度 案 號 │29508號 │29508號 │ │├───┬─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │法 院 │高雄地院 │高雄高分院 │ ││ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ ││最 後├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │案 號 │101年度訴字第824號 │103年度上訴字第239號 │ ││ │ │ │ │ ││事實審├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決日期 │102.11.25 │103.05.28 │ │├───┼─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │法 院 │高雄地院 │高雄高分院 │ ││ ├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確 定│案 號 │101年度訴字第824號 │103年度上訴字第239號 │ ││ │ │ │ │ ││判 決├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決確定日│102.12.17 │103.06.17 │ ││ │期 │ │ │ │├───┴─────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科罰金之│ 否 │ 否 │ ││案件 │ │ │ │├─────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註 │高雄地檢103年度執字第 │高雄地檢103年度執字第 │ ││ │10732號 │10733號 │ │└─────────┴───────────┴───────────┴───────────┘