臺灣新北地方法院102年度聲字第4684號

臺灣新北地方法院刑事裁定　　　　　　 102年度聲字第4684號

聲請人

臺灣新北地方法院檢察署檢察官

被告

王國平

上列受刑人因犯竊盜等案件，已經判決罪刑確定，聲請人聲請定其應執行之刑（102 年度執聲字第2322號），本院裁定如下：

主文

理由

一、本件聲請意旨略以：受刑人王國平因犯竊盜等案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。

二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1 項定有明文。查本件受刑人王國平於附表所示之時間犯如附表所示之罪，皆係於民國102 年1 月23日前所犯，而刑法第50條業於102 年1 月8 日修正，並於同年月23日經總統公布施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」，相較於修正前之規定，修正後刑法第50條規定使行為人取得易科罰金之利益，行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後聲請檢察官定執行刑，整體觀察應屬有利於行為人之修正。是以，本件應依刑法第2 條第1 項但書規定，適用修正後即現行刑法第50條之規定，就受刑人所犯如附表所示各罪定其應執行刑。次按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條分別定有明文。

三、經查，本件受刑人於附表編號1 至3 所示時間所犯如附表編號1 至3 所示犯罪（詳如附表所示，更正部分詳下述），均經分別確定在案，有各該判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，是受刑人所犯上開各罪係裁判確定前犯數罪，又受刑人所犯如附表所示各罪雖有得易科罰金與不得易科罰金之罪，然受刑人業於102 年9 月30日請求檢察官就附表編號2 所示得易科罰金之罪刑與附表編號1 、3 所示不得易科罰金之罪合併定應執行刑，有受刑人出具之定刑聲請切結書1 份在卷可稽，揆諸上揭條文規定，即應由檢察官聲請法院依刑法第51條規定定其應執行刑。茲聲請人以本院為前揭案件犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又本件受刑人所犯如附表編號2 所示之罪，雖原得易科罰金，但因與不得易科罰金之附表編號1 、3 所示之罪併合處罰，故無再諭知易科罰金折算標準之必要。另原聲請書附表之部分記載有誤，茲更正如下：

（一）附表編號1 、2 確定判決之法院、案號、判決確定日期等欄位之記載皆應更正為「新北地院、101 年度訴字第4647號、101 年11月30日」。按當事人不服第一審判決提起上訴，其上訴書狀未敘述理由，或有不合法、上訴權已喪失等情形，第二審法院應就程序是否合法先予以審查，如認上訴不合法，即毋庸就實體部分踐行傳喚、調查、辯論，應以上訴人未經合法上訴為由而判決駁回其上訴，於此上訴駁回之判決確定後，第一審之判決，應回溯自上訴期間屆滿時確定（最高法院100 年度台抗字第672 號裁定意旨參照）；查附表編號1 、2 所示之罪，經本院以101 年度訴字第4647號為判決後，受刑人雖於法定期間內提起上訴，惟因其上訴狀未敘述上訴之具體理由，經臺灣高等法院認其上訴不合法律上之程式，以101 年度上訴字第3567號判決駁回上訴，有上開判決書附卷可稽。是受刑人就本院第一審判決既未合法上訴，該案件最後事實審法院應為本院，且其判決確定之日，應為本院以101 年度訴字第4647號判決上訴期間屆滿之日即101 年11月30日（詳卷附該案之本院送達證書，本院第一審判決於101 年11月20日囑託監所長官送達受刑人，加計上訴期間10日後為101 年11月30日）。

（二）附表編號3 所示確定判決之判決確定日期欄之記載應更正為「102 年3 月5 日」。按被告提起上訴後，於判決前得撤回之，案件經撤回者，其撤回部分於撤回上訴之日即告確定（最高法院85年度台非字第348 號、87年度台非字第169 號判決意旨參照）；查附表編號3 所示之罪，經本院以101 年度易字第3213號判決後，受刑人於法定期間內提起上訴，並於102 年2 月23日具狀撤回上訴，此經本院調取該案卷宗資料核閱無誤，是附表編號3 部分之確定時間，自應以臺灣高等法院收受該聲請撤銷上訴狀之日即102年3 月5 日為準（詳卷附臺灣新北地方法院102 年2 月27日新北院清刑游101 易3213字第011719號函及其上蓋印之臺灣高等法院收狀戳章）。

四、爰依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項但書，修正後刑法第50條，刑法第53條、第51條第5 款，裁定如主文。