臺灣新北地方法院103年度簡字第2221號

臺灣新北地方法院刑事簡易判決　　　　 103年度簡字第2221號

聲請人

臺灣新北地方法院檢察署檢察官

被告

洪易正

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（103 年度毒偵字第1672號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、第6 行所載「，於102 年12月9 日期滿執行完畢」，應予更正為「；復因施用第二級毒品案件，經同法院以102 年度簡字第3315號判決處有期徒刑3 月確定；又因施用第二級毒品案件，經同法院以102 年度簡字第5832號判決處有期徒刑3 月、4 月，應執行有期徒刑6 月確定，上開3 案嗣經同法院以103 年度聲字第1170號裁定合併定應執行有期徒刑10月確定（尚未執行完畢）」外，其餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。

二、論罪科刑之依據：

㈠核被告洪易正所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。被告施用前持有第二級毒品之低度行為，為施用之高度行為所吸收，不另論罪。爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前因施用毒品，歷經觀察、勒戒程序，仍未能完全戒絕毒癮，除有如更正後附件聲請簡易判決處刑書犯罪事實欄一所示之施用毒品犯行外，竟再犯本件施用毒品罪，顯見其戒毒意志不堅，又施用毒品對於社會秩序固有間接影響，惟本質上尚屬自我戕害行為，兼衡被告之生活狀況、智識程度、犯後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。扣案之吸食器1 組，業經被告否認為其所有（見毒偵卷第36頁反面），卷內亦無其他積極證據足認係被告所有供本件犯罪所用之物，爰不依刑法第38條第1 項第2 款規定併予宣告沒收。

㈡聲請簡易判決處刑意旨認被告本件犯行應論以累犯等語，惟按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，數罪併罰有2 裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條第1項前段、第53條分別定有明文；而刑法第47條第1 項所定「受徒刑之執行完畢」，就數罪併罰案件，係指所定之執行刑執行完畢而言。如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依刑法規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定之罪已執行完畢（最高法院100 年度台非字第349 號、99年度台非字第60號、第363 號判決意旨參照）。查被告前因施用第二級毒品案件，經本院以102 年度簡字第3698號判決處有期徒刑3 月，於民國102 年7 月9 日確定，並於102 年12月9 日執行完畢（下稱①案）。復因施用第二級毒品案件，經本院以102 年度簡字第3315號判決處有期徒刑3 月確定（下稱②案）；又因施用第二級毒品案件，經本院以102 年度簡字第5832號判決處有期徒刑3 月、4月，應執行有期徒刑6 月確定（下稱③案），上開①至③案嗣經本院以103 年度聲字第1170號裁定合併定應執行有期徒刑10月確定等情，有上開各案之判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷足憑，上開①案之有期徒刑僅屬形式執行完畢，俟檢察官指揮執行應執行刑時，將形式上已執行部分予以折抵，不得謂於被告為本件犯行時業經執行完畢，是與累犯之要件有間，爰不依刑法第47條第1 項之規定加重其刑，末此敘明。

三、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第2項，毒品危害防制條例第10條第2 項，刑法第11條前段、第41條第1 項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

四、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。