臺灣新北地方法院107年度聲字第700號

臺灣新北地方法院刑事裁定　　　　　　　107年度聲字第700號

聲請人

臺灣新北地方法院檢察署檢察官

受刑人

陳威諭

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（107 年度執聲字第449 號），本院裁定如下：

主文

理由

一、本件聲請意旨略以：受刑人陳威諭因犯毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定如附表一、附表二所載，應分別依刑法第53條、第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請定其應執行之刑等語。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之；數罪併罰，有2裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定其應執行者：五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條、第53條及第51條第5 款分別定有明文。次按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑；又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院59年台抗字第36 7號、80年台非字第473 號判例要旨參照）。另按裁判確定前犯數罪而併合處罰之案件，有二以上之裁判，應依刑法第51條第5 款至第7 款定應執行之刑時，最後事實審法院即應據該院檢察官之聲請，以裁定定其應執行之刑，殊不能因數罪中之一部分犯罪之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回（最高法院47年度台抗字第2 號刑事判例意旨參照）；至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院86年度台抗字第472 號刑事裁定意旨參照）。

三、經查，受刑人所犯如附表一、二所示之罪，分別經法院判處如附表一、二所示之刑，均經確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該判決書附卷可稽。又受刑人所犯如附表一編號1 、2 所示之罪雖經徒刑易科罰金執行完畢、附表一編號3 及附表二編號1 所示之罪雖經期滿執行完畢，亦有前揭臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參，惟該等形式上已執行之罪刑既各自與附表一編號4 至6 及附表二編號2 、3所示之罪刑合於數罪併罰之要件，揆諸前揭說明，僅屬各罪刑定其應執行刑後於執行時應予扣除而已，仍應就附表所示各罪刑，合併定其應執行刑。又本件受刑人所犯如附表一編號1 至3 及6 之罪所處之有期徒刑，依法得易科罰金，同表編號4 、5 所示之罪所處之有期徒刑，依法不得易科罰金；附表二編號1 、3 之罪所處之有期徒刑，依法得易科罰金，同表編號2 所示之罪所處之有期徒刑，依法不得易科罰金，均有刑法第50條第1 項但書第1款 之情形，須經受刑人之請求，始得依刑法第51條規定定其應執行刑。查本件受刑人業已請求聲請人就如附表一、二所示之罪，向本院提出定其應執行刑之聲請，有107 年2 月2 日定刑聲請切結書在卷足查，是聲請人以本院為附表一、二各該案犯罪事實最後判決之法院聲請定其應執行之刑，經本院審核認其聲請為正當，爰定其應執行之刑如主文所示。

四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。

┌─────────────────────────────────────────┐│附表一： │├────┬───────────┬───────────┬────────────┤│編 號 │1 │2 │3 │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│罪 名 │施用第二級毒品 │施用第二級毒品 │詐欺 ││ │ │ │詐欺 │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│宣告刑 │處有期徒刑2月，如易科 │處有期徒刑3月，如易科 │處有期徒刑3月，如易科罰 ││ │罰金，以新臺幣1千元折 │罰金，以新臺幣1千元折 │金，以新臺幣1千元折算1日││ │算1日。 │算1日。 │。 ││ │ │ │處有期徒刑3月，如易科罰 ││ │ │ │金，以新臺幣1千元折算1日││ │ │ │。 │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│犯罪日期│105年 3月 3日 │105年 5月18日 │105年 3月24日 ││ │ │ │105年 3月25日、28日 │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│偵查機關│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署 ││年度案號│105年度毒偵字第1939號 │105年度毒偵字第4192號 │105年度偵字第18108號 │├─┬──┼───────────┼───────────┼────────────┤│最│法院│臺灣新北地方法院 │臺灣新北地方法院 │臺灣新北地方法院 ││後├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│事│案號│105年度簡字第2908號 │105年度簡字第4625號 │105年度簡上字第958號 ││實├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│審│判決│105年 5月25日 │105年 8月 9日 │106年 2月23日 ││ │日期│ │ │ │├─┼──┼───────────┼───────────┼────────────┤│確│法院│同上 │同上 │同上 ││定├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│判│案號│同上 │同上 │同上 ││決├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│ │確定│105年 6月29日 │105年 9月 9日 │106年 2月23日 ││ │日期│ │ │ │├─┴──┼───────────┼───────────┼────────────┤│編 號 │4 │5 │6 │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│罪 名 │販賣第二級毒品 │販賣第二級毒品 │幫助詐欺 ││ │販賣第二級毒品 │ │ │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│宣告刑 │處有期徒刑1年9月。 │處有期徒刑1年10月。 │處有期徒刑2月，如易科 ││ │處有期徒刑1年9月。 │ │罰金，以新臺幣1千元折 ││ │ │ │算1日。 ││ │ │ │ │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│犯罪日期│105年5月初某日 │105年3月3日 │105年 3月26日 ││ │105年5月18日 │ │ ││ │ │ │ │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│偵查機關│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署 ││年度案號│105年度偵字第15260、 │105年度偵字第7617號 │106年度偵字第15798號 ││ │27299 號 │ │ │├─┬──┼───────────┼───────────┼────────────┤│最│法院│臺灣新北地方法院 │臺灣新北地方法院 │臺灣新北地方法院 ││後├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│事│案號│105年度訴字第1002號 │105年度訴字第647號 │106年度簡字第4382號 ││實├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│審│判決│106年 6月29日 │106年 1月26日 │106年 7月19日 ││ │日期│ │ │ │├─┼──┼───────────┼───────────┼────────────┤│確│法院│同上 │臺灣高等法院 │同上 ││定├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│判│案號│同上 │106年度上訴字第984號 │同上 ││決├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│ │確定│106年 8月 1日 │106年 8月 4日 │106年 8月18日 ││ │日期│ │ │ │├─┴──┼───────────┴───────────┴────────────┤│備 註 │編號1 、2 所示之宣告刑已分別於105 年8 月1 日、106 年1 月26日徒刑易科罰金││ │執行完畢。 ││ │編號3 所示之罪刑，經同欄判決定應執行刑為有期徒刑4 月，刑期起算日期為106 ││ │年9 月24日，指揮書執畢日期為107 年1 月23日。 ││ │編號4 所示之罪刑，經同欄判決定應執行刑為有期徒刑2 ││ │年4 月。 │└────┴────────────────────────────────────┘┌─────────────────────────────────────────┐│附表二： │├────┬───────────┬───────────┬────────────┤│編 號 │1 │2 │3 │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│罪 名 │施用第二級毒品 │持有第二級毒品純質淨重│施用第二級毒品 ││ │ │20公克以上 │ ││ │ │持有第二級毒品純質淨重│ ││ │ │20公克以上 │ │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│宣告刑 │處有期徒刑4月，如易科 │處有期徒刑1年。 │處有期徒刑4月，如易科 ││ │罰金，以新臺幣1千元折 │處有期徒刑8月。 │罰金，以新臺幣1千元折 ││ │算1日。 │ │算1日。 │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│犯罪日期│105 年9 月16日13時40分│105年8月22日至23日0時 │106年 1月12日 ││ │許為警採尿時點回溯96小│20分許 │ ││ │時內之某時 │106年2月18日至19日1時 │ ││ │ │許 │ │├────┼───────────┼───────────┼────────────┤│偵查機關│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署 ││年度案號│105年度毒偵字第8151號 │106年度偵緝字第1611、 │106年度毒偵字第988號 ││ │ │1612、毒偵字第1962號 │ │├─┬──┼───────────┼───────────┼────────────┤│最│法院│臺灣新北地方法院 │臺灣新北地方法院 │臺灣新北地方法院 ││後├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│事│案號│105年度簡字第8132號 │106年度審訴字第1056號 │106年度簡字第6097號 ││實├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│審│判決│106年 1月18日 │106年 8月31日 │106年10月11日 ││ │日期│ │ │ │├─┼──┼───────────┼───────────┼────────────┤│確│法院│同上 │同上 │同上 ││定├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│判│案號│同上 │同上 │同上 ││決├──┼───────────┼───────────┼────────────┤│ │確定│106年 3月 2日 │106年10月 1日 │107年 1月 5日 ││ │日期│ │ │ │├─┴──┼───────────┴───────────┴────────────┤│備 註 │編號3 所示之罪刑，刑期起算日期為106 年5 月24日，指揮書執畢日期為106 年9 ││ │月23日。 ││ │編號2所示之罪刑，經同欄判決定應執行刑為有期徒刑1年4月。 │└────┴────────────────────────────────────┘