臺灣新北地方法院民事裁定

抗告人

黃文潭

抗告人

黃戴寶

相對人

臺灣銀行股份有限公司

法定代理人

許志文

上列抗告人與相對人間請求清償借款事件，抗告人對於本院三重簡易庭民國110年8月30日本院所為之裁定提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、按應為抗告而誤為異議者，視為已提出抗告；應提出異議而誤為抗告者，視為已提出異議，民事訴訟法第495 條定有明文。查抗告人因不服原法院民國110年8月30日110度重簡字第529號駁回其聲請之裁定（下稱原裁定），對之聲明異議，依民事訴訟法第495條規定，應視為對原裁定提起抗告。

二、抗告意旨略以：因伊有於110年6月28日具狀聲請確認原審判決無效，尚未處理，自不得處理本件上訴，否則就是違反憲法第16條規定之二級二審訴訟權，原審法官亦應迴避本案審理，為此，請求廢棄原裁定等語。

三、按民事訴訟法第436 條之1 第3 項規定，對於簡易程序之第一審裁判上訴及抗告程序，準用第434 條第1 項、第434 條之1 及第三編第一章、第四編之規定。又上訴不合程式或有其他不合法之情形而可以補正者，原第一審法院應定期間命其補正，如不於期間內補正，應以裁定駁回之，民事訴訟法第442 條第2 項（規定於第三編第一章）復有明文。次按，提起民事訴訟，應繳納裁判費，此為必須具備之程式，而就法院核定訴訟標的價額之裁定，依民事訴訟法第77條之1第4項規定，固得為抗告，惟就訴訟標的金額明確，而法院限期命補繳裁判費之裁定，無涉訴訟標的價額之核定，僅屬訴訟費用之計算及徵收，屬於訴訟進行中所為之裁定，既無設得抗告之特別規定，自不得提起抗告（臺灣高等法院暨所屬法院94年法律座談會民事類提案第25號審查意見參照）。再按，法院命補繳裁判費，係訴訟程序進行中所為之裁定，依民事訴訟法第483 條之規定，不得抗告。且第二審程序因當事人對第一審裁判提起上訴而開始，原第一審法院因民事訴訟法第442 條第2 項規定以裁定命上訴人補繳裁判費，係代行第二審法院職權，且為訴訟程序進行中所為之裁定，依同法第483 條規定，不得抗告（最高法院81年台抗字第18號裁定意旨參照）。另抗告不合法者，第二審法院應以裁定駁回之，民事訴訟法第436條之1第3項、第495條之1第1項、第444條亦有規定。

四、經查：

(一)本件相對人即原告基於消費借貸及連帶保證法律關係，起訴請求抗告人即被告給付新臺幣（下同）165,714 元、約定利息及違約金，經原審法院於110年4月30日以110年度重簡字第529號判決相對人全部勝訴，嗣抗告人不服提起上訴，惟未繳交第二審裁判費，故原審即於110年8月30日裁定抗告人應於裁定送達5日內補繳依所核定之訴訟標的金額165,714元應徵之第二審裁判費2,655元，抗告人雖對上開裁定不服提起抗告，惟本件相對人起訴及抗告人上訴之訴訟標的金額甚為明確，並不生訴訟標的價額核定之問題，抗告人亦非對訴訟標的價額核定為抗告，則原審上開依訴訟標的金額命補繳第二審裁判費之裁定，揆諸前開說明，係屬訴訟進行中所為之裁定，且無特別例外規定，自屬不得抗告。故抗告人對於原審命其補繳第二審裁判費之裁定提起抗告，顯不合法，應予駁回。

(二)抗告人所稱原判決無效，並於110年6月28日具狀聲請確認原審判決無效，原審法院應先處理，否則侵害其訴訟權云云，然此係屬「相對人於原審之請求有無理由」之判斷，並非法院計徵裁判費數額時所應審究，受理抗告之本院對上開實體理由，依法尚無從加以審酌，抗告人執此求為廢棄原裁定，自有誤會。

(三)末按，法官被聲請迴避者，在該聲請事件終結前，應停止訴訟程序；但其聲請因違背民事訴訟法第33條第2項，或第34條第1項或第2項之規定，或顯係意圖延滯訴訟而為者，不在此限。民事訴訟法第37條第1項亦有明定。至抗告人雖曾聲請原審承辦法官迴避，然因原審於110年4月30日判決終結，抗告人自不得再行聲請承審法官迴避，故本院三重簡易庭於110年6月8日以110 年度重聲字第49 號裁定駁回，嗣經抗告人提起抗告，本院合議庭復於111年1月22日以110 年度簡抗字第29號裁定駁回抗告確定，業經本院依職權調閱上開卷宗核閱無訛。因此，抗告人仍主張承審法官於原審判決終結後應予迴避云云，顯係意圖延滯訴訟而為，揆諸上開規定，原法院未待駁回聲請迴避事件終結即為裁定，亦無不合。

五、綜上，抗告人即上訴人提起上訴，未據繳納第二審裁判費，經本院三重簡易庭於110年8月30日裁定命其於收受該裁定後5日內補正，合於民事訴訟法第第77條之16第1項、第442條第2項、第436條之1第3項規定，且抗告意旨非就訴訟標的價額之核定提起抗告，抗告人自不得以此聲明不服，提起抗告。從而，抗告人提起本件抗告，於法不合，應予駁回。

六、據上論結，本件抗告為不合法，依民事訴訟法第436條之1第3項、第495條之1第1項、第442條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。

以上正本與原本無異。