臺灣臺北地方法院106年度簡字第1248號

臺灣臺北地方法院刑事簡易判決　　　　 106年度簡字第1248號

聲請人

臺灣臺北地方法院檢察署檢察官

被告

鍾國議

上列被告因賭博案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（105年度偵字第17382號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本案犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、第1行「之犯意」前補充「及在公眾得出入之場所賭博財物」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書（如附件）之記載。

二、論罪科刑之理由：

㈠按所謂「賭博場所」，只要有一定之場所供人賭博財物即可，非謂須有可供人前往之一定空間場地始足當之。以現今科技之精進，電話、傳真、網路均可為傳達賭博之訊息，例如意圖營利而提供網址供人賭博財物者，亦屬提供賭博場所之一種，而以傳真或電話簽注號碼賭博財物，與親自到場簽注賭博財物，僅係行為方式不同，並不影響其犯罪行為之認定（最高法院94年度臺非字第265號判決同此見解）。查被告鍾國議利用電腦設備，經營不特定多數人均可自由連線並參與賭博之網站，該網站自屬公眾得出入之場所無訛，故核被告所為，係犯刑法第266條第1項前段之賭博罪、同法第268條前段之圖利供給賭場罪及同條後段之圖利聚眾賭博罪。

㈡被告自民國105年1月初某日時起迄同年6月底某日時止，反覆密接提供賭博場所，並聚集不特定之多數人參與賭博以牟利，顯見其主觀上具有同一營利之意圖甚明，而刑法第268條之圖利供給賭場及聚眾賭博罪，係以主事者主觀上基於同一營利意圖，客觀上反覆、延續實施複次行為，以實現牟利目的為其常態，並持續侵害同一社會法益，衡諸社會通念及本罪立法意旨，該罪構成要件之行為要素內涵，應足以含括本案基於單一犯意反覆實施之犯罪行為，故法律上應僅為一總括之評價，論以集合犯之包括一罪。又被告所犯賭博、供給賭場及聚眾賭博各罪間，主觀上係追求同一營利目的，僅係一個犯罪行為之接續，殊難強予分割為數行為，自屬法律概念之一行為，為異種想像競合犯，應依刑法第55條從一重之圖利聚眾賭博罪處斷（最高法院79年度臺非字第206號、第251號判決均同此見解）。

㈢爰以被告之責任為基礎，審酌其為牟取私利，經營不特定之多數人得自由出入之運動賭博網站，召集賭客前往賭博，自身並參與對賭，足以助長僥倖心理及投機風氣，侵害法律關於財產獲取方式之價值秩序，誠屬不該；惟念被告終能坦認犯行，犯後態度尚可，且被告前未曾因犯罪受刑之宣告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可考，足見素行非惡；兼衡被告經營賭場之時間、獲利之數額、犯罪之動機、目的與手段、行為時之年齡、自陳受有中等教育之智識程度、現職為廚師而家境小康之經濟生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金及易服勞役之折算標準。

三、沒收部分：

㈠按刑法關於沒收之規定先後於104年12月30日、105年6月22日修正公布，並均於105年7月1日生效施行，而依刑法第2條第2項規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」是本件被告行為時雖係於前揭刑法沒收規定修正施行前，惟關於沒收一律適用修正後之規定，不生新舊法比較之問題，合先敘明。

㈡按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。又犯罪所得及追徵之範圍與價額，認定顯有困難時，得以估算認定之，刑法第38條之2第1項前段亦有明定。參諸增訂該規定之立法理由，係考量犯罪所得之範圍及價額不具有特定性，且犯罪利得沒收性質上屬類似不當得利之衡平措施，非屬刑罰，不適用嚴格證明法則，僅需自由證明為已足，為表明合理之證明負擔，並符合實務需求，乃賦予法官於個案以估算方式認定犯罪所得及追徵之範圍與價額之權限。

㈢本案被告犯罪所得並未扣案，亦無關於被告獲利數額之直接證據，是本案犯罪所得追徵之範圍與價額，認定顯有困難，而據被告於警詢時供承：本案迄查獲時獲利約新臺幣（下同）1、2萬元等語（見偵查卷第6頁背面、18頁背面），爰依刑法第38條之2第1項規定，並從對被告較有利之認定，估算本案犯罪所得價額為1萬元。從而，應依刑法第38條之1第1項、第3項規定，就本案未扣案之犯罪所得1萬元宣告沒收之，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。又上開犯罪所得均為義務沒收之物，故聲請簡易判決處刑意旨雖未就此部分犯罪所得聲請沒收，本院仍應依法宣告之，附此敘明。

四、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第2項、第450條第1項，刑法第2條第2項、第266條第1項前段、第268條、第55條、第41條第1項前段、第42條第3項前段、第38條之1第1項、第3項、第38條之2第1項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀（應附繕本），上訴於本院合議庭。

附錄本案論罪科刑法條全文：中華民國刑法第266條在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處1千元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。

當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之。

（依中華民國刑法施行法第1條之1第2項前段規定，本條所定罰金數額提高為30倍，即新臺幣3萬元）中華民國刑法第268條意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處3年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金（依中華民國刑法施行法第1條之1第2項前段規定，本條所定罰金數額提高為30倍，即新臺幣9萬元）。