臺灣高等法院102年度聲再字第54號

台灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　 102年度聲再字第54號

再審聲請人　簡宏平

即受判決人

代理人

張振興律師

上列聲請人因違反證券交易法案件，對於本院100年度金上訴字第56號，中華民國101年12月27日第二審刑事判決（原審案號：

台灣台北地方法院97年度金訴字第9號、98年度金訴字第62號，

起訴案號：台灣台北地方法院檢察署96年度偵字第12699、25867

號、97年度偵字第592號，追加起案號：同署98年度偵字第3881

號），聲請再審，本院裁定如下：

主文

理由

一、按判決確定後，如有刑事訴訟法第420條、第421條、第422條所定情形者，固得聲請再審，然必以該判決業已確定為先決要件，倘未確定，即令認定事實或所憑證據有錯誤，僅得依普通上訴程序救濟，不得聲請再審（最高法院19年度抗字第149號刑事判例意旨參照）。又法院認為聲請再審之程序違背規定者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第433條定有明文。

二、查聲請人簡宏平因違反證券交易法案件，經本院以100年度金上訴字第56號刑事判決處應執行有期徒刑4年6月在案，嗣聲請人全部不服提起上訴，有原判決正本、送達回證、刑事聲明上訴狀、上訴理由狀等影本附卷可稽，雖原判決關於證券交易法第175條非法募集有價證券罪部分，屬不得上訴第三審法院之案件，惟聲請人主張依公訴意旨所敘述之犯罪事實，此部分與得上訴第三審法院之同法第171條第1項第3款背信罪部分具有接續犯及想像上競合犯之法律上一罪關係（見本院卷第5至6頁），且本院亦已依其上訴檢送全部卷證至最高法院審理，有公務電話查詢紀錄表、檢送上訴卷證函（稿）影本在卷可查，是原判決尚未確定，聲請人就其中證券交易法第175條非法募集有價證券罪部分聲請再審，於法即有未合，其聲請再審程序違背法律規定，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第433條，裁定如主文。