臺灣高等法院105年度上易字第1894號

臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　 105年度上易字第1894號

上訴人

即被告

林信仁

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣士林地方法院105 年度審易字第1251號，中華民國105 年8 月4 日第一審判決（起訴案號：臺灣士林地方法院檢察署105 年度毒偵字第472號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按不服地方法院之第一審判決而上訴者，應向管轄第二審之高等法院為之。上訴書狀應敘述具體理由。刑事訴訟法第361 條第1 項、第2 項、第367 條分別定有明文。所稱「具體理由」，係指須就不服之判決為具體之指摘而言，如僅泛稱原判決認事用法或量刑不當、採證違法、判決不公等，均非具體理由。

二、原審判處上訴人即被告林信仁犯施用第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑6 月，如易科罰金，以新臺幣（下同）1 千元折算1 日，扣案之第二級毒品甲基安非他命1 包（驗餘淨重1.933 公克）、沾附有第二級毒品甲基安非他命殘渣之玻璃球吸食器1 組（內含殘渣量微無法析離秤重），均沒收銷燬。被告不服，提起上訴，上訴理由略以：伊先前最後一次因施用毒品係於98年間，遭判處有期徒刑6 月，至今已過7 年多，本次應依「初犯」接受觀察勒戒；伊現有一份正當的工作，本次係一時鬼迷了心，再碰毒品，然經此教訓，伊絕不再犯，請從輕量刑以減少易科罰金數額云云。

三、經查，原審依憑被告於警詢、偵查及原審審理時之自白、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司105 年3 月8 日濫用藥物檢驗報告（尿液檢體編號：107120號）、臺北市政府警察局偵辦毒品案件尿液檢體委驗單、查獲扣案之甲基安非他命1包（驗餘淨重1.933 公克）、玻璃球吸食器1 組（內含殘留甲基安非他命成分無法析離）、臺北榮民總醫院105 年3 月11日北榮毒鑑字第C0000000號鑑定書及交通部民用航空局航空醫務中心105 年4 月14日航藥鑑字第0000000 號毒品鑑定書等證據，認定被告施用第二級毒品之犯行，已詳敘所憑證據與認定之理由，從形式上觀察並無任何憑空推論之情事，所為犯罪事實論斷，亦與經驗法則及論理法則無違。原審並以被告為累犯，並審酌被告屢因施用毒品，經送觀察勒戒、強制戒治甚至數度判處罪刑，仍不知悛悔，繼續施用毒品，不符毒品危害防制條例第20條第1 項、第3 項所規定之觀察勒戒，限於「初犯」及「5 年後再犯」等二種情形，自應科處刑罰以資警惕，惟念施用毒品究係自戕性之犯罪，可罰性相對偏低，復查無被告因此次施用毒品，致損他人生命、身體或財產，或造成危險之行為，並念及被告前次施用毒品之時間距此次施用毒品已逾6 年，且被告現從事送貨司機之正當工作，犯後始終坦承犯行，並考量被告之智識、生活經驗等一切情狀，量處被告有期徒刑6 月，並諭知易科罰金之折算標準，顯已斟酌刑法第57條之各款事由，並基於刑罰目的性之考量、刑事政策之取向以及行為人刑罰感受力之衡量等因素而為刑之量定，客觀上不生量刑畸重畸輕之裁量權濫用情形，另就扣案之甲基安非他命1 包及沾附甲基安非他命殘渣之吸食器1 組，亦說明應依毒品危害防制條例第18條第1項前段沒收銷燬。被告上訴意旨所稱其現有一份正當的工作，本次施用毒品犯行距離前次相同犯罪已有數年等情，業經原審於量刑時加以審酌，又所稱其事隔多年再犯本案，應依毒品危害防制條例接受觀察、勒戒云云，然按毒品危害防制條例第20條第3 項之規定，限於「初犯」及「5 年後再犯」等二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序，倘被告於「5 年內已再犯」，並經依法追訴處罰或依修正前舊法規定再次觀察、勒戒或強制戒治，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，係在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，仍不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院104 年度臺非字第265 號判決同此意旨），此乃目前實務一致所採之見解，原判決已說明被告在本次施用毒品前已有數度因施用毒品，經送觀察勒戒、強制戒治，甚至數度遭判處罪刑之情形，此有本院被告前案紀錄表可稽，即被告本案前之施用毒品犯行，已該當「5 年內再犯」，是被告本次施用毒品，已不符「初犯」或「5 年後再犯」，而應適用刑罰處罰之法律適用，被告置原判決前開敘明之法律適用說明不顧，僅憑己意指稱本件應依毒品危害防制條例規定，接受觀察、勒戒，顯未具體指摘原判決有何法律適用之不當或違誤，自屬對原判決漫加指摘。是被告上訴意旨顯非依據卷內訴訟資料或提出新事證，具體指摘或表明原審判決有何足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，要難謂其上訴已經敘述具體理由，揆諸首開規定及說明，本案上訴不合法定程式，爰不經言詞辯論，逕予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第367條、第372條，判決如主文。

刑事第二十庭審判長法 官 林恆吉

附錄：本案論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。