資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院107年度聲字第3080號
臺灣高等法院刑事裁定 107年度聲字第3080號
- 聲請人
- 臺灣高等檢察署檢察官
- 受刑人
- 即被告
- 高銘標
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：臺灣高等檢察署107 年度執聲字第1458號），本
院裁定如下：
主文
高銘標犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑捌年伍月。
理由
一、聲請意旨略以：上列受刑人即被告高銘標（下稱受刑人）因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，但得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，不在此限；前項但書情形，受刑人請求
有二裁判以上，依第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1 項但書第1 款、第2 項、第53條及第51條第5 款定有明文。準此，如受刑人所犯之數罪中有原得易科罰金之罪者，因與他罪合併定執行刑，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金或不得易科罰金之罪混合之情形時，應繫乎受刑人之請求與否，而非不問被告之利益與意願，一律併合處罰之。又按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原所易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載，此經司法院大法官會議釋字第144 號解釋可參。另受刑人犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷，其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑者，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，不能認為已執行完畢，非謂即不符數罪併罰要件（最高法院101 年度台非字第432 號判決、102 年度台抗字第417 號裁定意旨參照）。
三、再者，法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束，依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限；法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（參照最高法院94年度台非字第233 號判決意旨）；而民國103 年6 月4 日修正公布，同年月6 日施行之刑事訴訟法第370 條增訂第2 項規定：「前項所稱刑，指宣告刑及數罪併罰所定應執行之刑。」及第3 項規定：「第一項規定，於第一審或第二審數罪併罰之判決，一部上訴經撤銷後，另以裁定定其應執行之刑時，準用之。」已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用，而分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束，亦即另定之執行刑，其裁量所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告之刑之總和（最高法院103 年度第14次刑事庭會議決議、103 年度台抗字第707 號、第674 號裁定意旨參照）。
四、經查：
（一）受刑人因犯加重竊盜罪、違反毒品危害防制條例之施用第二級毒品罪、販賣第二級毒品罪、違反藥事法之轉讓禁藥罪等數罪，分別經臺灣桃園地方法院及本院判處如附表編號1 至20所示之刑，均經確定在案（其中附表編號3 至20業經最高法院107 年度台上字第2520號判決，以上訴不合法為由駁回上訴確定）等情，此有上開各刑事判決書、本院被告前案紀錄表存卷可佐。又上開如附表所示之數罪，其中有得易科罰金（附表編號1 至2 ）之罪與不得易科罰金之罪（附表編號3 至20），固合於刑法第50條第1 項但書之規定，惟受刑人已聲請定其應執行刑，有執行筆錄影本附卷可參，自應依刑法第50條第2 項之規定，依同法第51條規定定其應執行刑。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認其聲請於法尚無不合，並審酌受刑人如附表各罪所示刑度之外部限制（總刑期為有期徒刑31年），臺灣桃園地方法院前以107 年度聲字第2215號裁定就附表編號1 、2 所示之罪定應執行有期徒刑7 月，本院前以106 年度上訴字第3141號判決就附表編號3 至20所示之罪定應執行有期徒刑8 年，並考量受刑人就附表編號3 至16所犯販賣第二級毒品罪、附表編號17至20所犯轉讓禁藥罪，各罪之犯罪時間接近，犯罪類型、行為態樣、動機均相同或相類，責任非難重複程度較高，以及審酌其他各罪之法律目的、受刑人違反之嚴重性、所犯數罪為整體非難評價，及貫徹刑法量刑公平正義理念之內部限制等，定其應執行之刑如主文所示。
（二）另受刑人犯如附表編號1 所示之罪，已於107 年2 月26日執行完畢，有受刑人之本院被告前案紀錄表附卷可佐，惟此部分既與附表編號2 至20所示之罪合於數罪併罰要件，揆諸前揭說明，其數罪併罰所定應執行之刑，尚未執行完畢，仍應就如附表編號1 至20所示之罪所處之刑合併定應執行刑，僅係檢察官就已執行之附表編號1 所示罪刑部分，於換發執行指揮書時予以扣除，特予敘明。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第1 項但書、第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表 ┌─┬───┬────┬────┬───────────┬───────────┬───────┐ │編│罪名 │ 宣告刑 │犯罪日期│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │ │ │ │ │ ├──────┬────┼──────┬────┼───────┤ │號│ │ │ │法院案號 │判決日期│ 法院案號 │確定日期│①編號1 、2 部│ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤分，前經臺灣桃│ │1 │施用第│有期徒刑│106 年4 │臺灣桃園地方│106 年9 │臺灣桃園地方│106 年12│園地方法院107 │ │ │二級毒│2月 │月1 日至│法院106 年度│月26 日 │法院106 年度│月30日 │年度聲字第2215│ │ │品 │ │2 日間某│桃簡字第1615│ │桃簡字第1615│ │號裁定定應執行│ │ │ │ │時許 │號 │ │號 │ │有期徒刑7 月。│ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤②編號1 部分業│ │2 │加重竊│有期徒刑│106 年4 │臺灣桃園地方│107 年3 │臺灣桃園地方│107 年4 │於107 年2 月26│ │ │盜 │6月 │月20 日 │法院107 年度│月15日 │法院107 年度│月7日 │日易科罰金執行│ │ │ │ │ │審簡字第25號│ │審簡字第25號│ │完畢。 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │③編號3 至20部│ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤分，前經本院以│ │3 │販賣第│有期徒刑│103 年7 │臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │106 年度上訴字│ │ │二級毒│2 年 │月31 日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │第3141號判決確│ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │定應執行有期徒│ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤刑8年。 │ │4 │販賣第│有期徒刑│103 年11│臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月24日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │5 │販賣第│有期徒刑│103 年10│臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月11 日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │6 │販賣第│有期徒刑│103 年11│臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月6日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │7 │販賣第│有期徒刑│104 年1 │臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月3 日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │8 │販賣第│有期徒刑│104 年1 │臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月22日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │9 │販賣第│有期徒刑│104 年1 │臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月3 日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │10│販賣第│有期徒刑│103 年12│臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月1 日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │11│販賣第│有期徒刑│103 年12│臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月2日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │12│販賣第│有期徒刑│104 年1 │臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月19 日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │13│販賣第│有期徒刑│104 年1 │臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月27日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │14│販賣第│有期徒刑│103 年8 │臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月11 日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │15│販賣第│有期徒刑│104 年1 │臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月2日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │16│販賣第│有期徒刑│104 年1 │臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │二級毒│2 年 │月12 日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │品 │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │17│轉讓禁│有期徒刑│103 年11│臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │藥 │7月 │月9日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │ │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │18│轉讓禁│有期徒刑│103 年11│臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │藥 │7月 │月11 日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │ │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │19│轉讓禁│有期徒刑│103 年11│臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │藥 │7月 │月20日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │ │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ ├─┼───┼────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤ │ │20│轉讓禁│有期徒刑│103 年12│臺灣高等法院│107 年3 │最高法院107 │107 年7 │ │ │ │藥 │7月 │月3日 │106 年度上訴│月30日 │年度台上字第│月4 日 │ │ │ │ │ │ │字第3141號 │ │2520號 │ │ │ └─┴───┴────┴────┴──────┴────┴──────┴────┴───────┘