資料來源：司法院裁判書系統
最高法院一○四年度台非字第一九五號
最高法院刑事判決 一○四年度台非字第一九五號
- 上訴人
- 最高法院檢察署檢察總長
- 被告
- 談晧德
上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，對於台灣高等法
院中華民國一○二年四月十六日第二審確定判決（一○二年度上
訴字第四九五號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署一○一年
度偵字第七三八五、一二一三九、一二八一三號），關於被告部
分認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主文
原審及第一審關於談晧德部分之判決均撤銷。
談晧德犯如附表一至四所示之罪，各處如附表一至四所示之刑。
應執行有期徒刑柒年；扣案之行動電話壹具（含SIM 卡壹枚，門號0000000000）、夾鏈袋貳包均沒收；未扣案行動電話壹具（含SIM卡壹枚，門號0000000000 ）沒收，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額。未扣案之附表一、二編號 5、三販賣第二級毒品所得共計新台幣壹萬陸仟元沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；未扣案之附表四販賣第二級毒品所得新台幣壹萬貳仟元沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。又犯如附表五所示之罪，各處如附表五所示之刑。應執行有期徒刑捌月，夾鏈袋貳包均沒收。
理由
一、非常上訴理由稱：「一、按判決適用法則不當者，為違背法令，刑事訴訟法第378 條定有明文。再按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，刑法第47條第1 項亦定有明文。二、查原審以受刑人談晧德於如附表一、附表二及附表三（即本判決附表一至五）所示之時間、地點，以上開附表所示之方式，分別販賣及轉讓第二級毒品甲基安非他命予如附表一、附表二、附表三所示之人，因認受刑人涉有毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二級毒品罪及藥事法第83 條第1項轉讓禁藥罪，進而判處受刑人附表一、二、三所示之各罪均為『累犯』，應執行有期徒刑8 年。然查，受刑人前因詐欺案件，經台灣桃園地方法院以99年度壢簡字第1296號判決處有期徒刑2月確定，於99年12月14 日執行完畢出監，因而認定本件受刑人係為累犯，然上揭用以認定累犯之詐欺案件，業經台灣桃園地方法院檢察署檢察官聲請再審，經台灣桃園地方法院以104年度再字第1號判決無罪確定，是受刑人於本件犯罪時間（即100年11月28日至101年3月13 日間）之5 年內，並未有任何受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免之構成累犯情事，是原判決認定本件受刑人係為累犯，自有適用法則不當之違背法令之情事。三、案經確定，且對被告不利，爰依刑事訴訟法第441條、第443條提起非常上訴，以資糾正。」等語。
二、本院按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，方為累犯，此觀刑法第四十七條第一項之規定甚明。本件第一審判決以被告前因詐欺案件，經台灣桃園地方法院以99年度壢簡字第1296號判決處有期徒刑2月，於99年12月14 日執行完畢，復於如附表一至五所示時間故意再犯如附表一至五所示之罪，因依刑法第四十七條第一項規定均論以累犯罪刑。檢察官及被告不服，提起第二審上訴，經原審駁回確定，有台灣桃園地方法院 101年度訴字第582號及台灣高等法院102年度上訴字第495 號判決在卷可按。然查上開詐欺案件，嗣由台灣桃園地方法院檢察署檢察官聲請再審，經台灣桃園地方法院裁定開始再審，並以104年度再字第1號判決諭知被告無罪確定，有該判決在卷可考。是被告於附表一至五所示犯罪行為時，並非「於受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯」，不符刑法第四十七條第一項之規定，應不構成累犯。第一審判決論以累犯並加重其刑，原審判決未及糾正，而予維持，顯有適用法則不當之違法。案經確定，且不利於被告，非常上訴意旨執以指摘，為有理由，應由本院將原審及第一審關於被告部分之判決均撤銷，另行判決如主文第二項所示，並分別定其應執行刑，以資救濟。
據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款，藥事法第八十三條第一項，毒品危害防制條例第四條第二項、第十七條第一項、第十九條第一項前段，刑法第十一條、第二十八條、第三十八條第一項第二款、第五十一條第五款、第五十九條，判決如主文。
最高法院刑事第四庭
V
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表一： ┌───┬──────┬──────┬────┬──────┬─────┬───────────┐ │編號 │販賣時間 │販賣地點 │販賣對象│交易方式 │販賣價格 │主文 │ │ │ │ │ │ │（新台幣）│ │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼───────────┤ │1 │100 年11 月2│桃園縣中壢市│高佩君 │以門號097640│1,000 元之│談晧德販賣第二級毒品，│ │ │8 日22時5 分│（已改制為桃│ │9705行動電話│甲基安非他│處有期徒刑參年陸月，扣│ │ │許 │園市中壢區，│ │與高佩君持用│命 │案之夾鏈袋貳包均沒收，│ │ │ │下同）中山東│ │之門號097738│ │未扣案之販賣第二級毒品│ │ │ │路與金峰五街│ │6781行動電話│ │所得新台幣壹仟元沒收，│ │ │ │口之7- 11便 │ │聯絡交易毒品│ │如全部或一部不能沒收時│ │ │ │利商店 │ │事宜 │ │，以其財產抵償之，未扣│ │ │ │ │ │ │ │案行動電話壹具（含SIM │ │ │ │ │ │ │ │卡壹枚，門號0000000000│ │ │ │ │ │ │ │）沒收，如全部或一部不│ │ │ │ │ │ │ │能沒收時，追徵其價額。│ │ │ │ │ │ │ │ │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼───────────┤ │2 │100 年12 月6│桃園縣中壢市│高佩君 │以門號097640│2,000 元之│談晧德販賣第二級毒品，│ │ │日21時53分許│金鋒五街21巷│ │9705行動電話│甲基安非他│處有期徒刑參年陸月，扣│ │ │ │2 號前（談晧│ │與高佩君持用│命 │案之夾鏈袋貳包均沒收，│ │ │ │德住處樓下）│ │之門號097738│ │未扣案之販賣第二級毒品│ │ │ │ │ │6781行動電話│ │所得新台幣貳仟元沒收，│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│ │如全部或一部不能沒收時│ │ │ │ │ │事宜 │ │，以其財產抵償之，未扣│ │ │ │ │ │ │ │案行動電話壹具（含SIM │ │ │ │ │ │ │ │卡壹枚，門號0000000000│ │ │ │ │ │ │ │）沒收，如全部或一部不│ │ │ │ │ │ │ │能沒收時，追徵其價額。│ └───┴──────┴──────┴────┴──────┴─────┴───────────┘ 附表二： ┌───┬──────┬──────┬────┬──────┬─────┬───────────┐ │編號 │販賣時間 │販賣地點 │販賣對象│交易方式 │販賣價格 │主文 │ │ │ │ │ │ │（新台幣）│ │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼───────────┤ │1 │100 年11月30│桃園縣中壢市│朱毅龍 │以門號097640│1,000 元之│談晧德販賣第二級毒品，│ │ │日5時21分許 │吉林路與文化│ │9705行動電話│甲基安非他│處有期徒刑參年陸月，扣│ │ │ │路口之萊爾富│ │與朱毅龍持用│命（0.2 公│案之夾鏈袋貳包均沒收，│ │ │ │便利商店 │ │之門號091106│克） │未扣案行動電話壹具（含│ │ │ │ │ │3554行動電話│（未取得價│SIM卡壹枚，門號0000000│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│金） │705）沒收，如全部或一 │ │ │ │ │ │事宜 │ │部不能沒收時，追徵其價│ │ │ │ │ │ │ │額。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼───────────┤ │2 │100 年12月2 │桃園縣中壢市│朱毅龍 │以門號097640│500 元之甲│談晧德販賣第二級毒品，│ │ │日22時10分許│金鋒五街21巷│ │9705行動電話│基安非他命│處有期徒刑參年陸月，扣│ │ │ │2 號前（談晧│ │與朱毅龍持用│（0.1 公克│案之夾鏈袋貳包均沒收，│ │ │ │德住處樓下）│ │之000000000 │） │未扣案行動電話壹具（含│ │ │ │ │ │電話聯絡交易│（未取得價│SIM卡壹枚，門號0000000│ │ │ │ │ │毒品事宜 │金） │705）沒收，如全部或一 │ │ │ │ │ │ │ │部不能沒收時，追徵其價│ │ │ │ │ │ │ │額。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼───────────┤ │3 │100 年12月6 │桃園縣中壢市│朱毅龍 │以門號097640│3,500 元之│談晧德販賣第二級毒品，│ │ │日18時47分許│金鋒五街21巷│ │9705行動電話│甲基安非他│處有期徒刑參年陸月，扣│ │ │ │2 號前（談晧│ │與朱毅龍持用│命（1 公克│案之夾鏈袋貳包均沒收，│ │ │ │德住處樓下）│ │之000000000 │） │未扣案行動電話壹具（含│ │ │ │ │ │電話聯絡交易│（未取得價│SIM卡壹枚，門號0000000│ │ │ │ │ │毒品事宜 │金） │705）沒收，如全部或一 │ │ │ │ │ │ │ │部不能沒收時，追徵其價│ │ │ │ │ │ │ │額。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼───────────┤ │4 │101 年2 月7 │桃園縣中壢市│朱毅龍 │以門號098160│1,000 元之│談晧德販賣第二級毒品，│ │ │日13時52分許│金鋒五街21巷│ │0581行動電話│甲基安非他│處有期徒刑參年陸月，扣│ │ │ │2 號前（談晧│ │與朱毅龍持用│命1包 │案行動電話壹具（含SIM │ │ │ │德住處樓下）│ │之門號091106│（未取得價│卡壹枚，門號0000000000│ │ │ │ │ │3554行動電話│金） │）、夾鏈袋貳包均沒收。│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│ │ │ │ │ │ │ │事宜 │ │ │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼───────────┤ │5 │101 年2 月28│桃園縣中壢市│朱毅龍 │以門號098160│1,000 元之│談晧德販賣第二級毒品，│ │ │日9時47分許 │金鋒五街21巷│ │0581行動電話│甲基安非他│處有期徒刑參年陸月，未│ │ │ │2 號前（談晧│ │與朱毅龍持用│命（0.2 公│扣案之販賣第二級毒品所│ │ │ │德住處樓下）│ │之門號091106│克） │得新台幣壹仟元沒收，如│ │ │ │ │ │3554行動電話│ │全部或一部不能沒收時，│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│ │以其財產抵償之，扣案行│ │ │ │ │ │事宜 │ │動電話壹具（含SI M卡壹│ │ │ │ │ │ │ │枚，門號0000000000）、│ │ │ │ │ │ │ │夾鏈袋貳包均沒收。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼───────────┤ │6 │101 年3 月9 │桃園縣中壢市│朱毅龍 │以門號098160│2,000 元之│談晧德販賣第二級毒品，│ │ │日14時58分許│金鋒五街21巷│ │0581行動電話│甲基安非他│處有期徒刑參年陸月，扣│ │ │ │2 號前（談晧│ │與朱毅龍持用│命（0.2 公│案行動電話壹具（含SIM │ │ │ │德住處樓下）│ │之門號091106│克） │卡壹枚，門號0000000000│ │ │ │ │ │3554行動電話│（未取得價│）、夾鏈袋貳包均沒收。│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│金） │ │ │ │ │ │ │事宜 │ │ │ └───┴──────┴──────┴────┴──────┴─────┴───────────┘ 附表三： ┌───┬──────┬──────┬────┬──────┬─────┬─────┬──────────┐ │編號 │販賣時間 │販賣地點 │販賣對象│交易方式 │販賣價格 │備註 │主文 │ │ │ │ │ │ │（新台幣）│ │ │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼─────┼──────────┤ │1 │101 年2 月1 │桃園縣中壢市│李省親 │以門號098160│2,000 元之│與戴士良共│談晧德共同販賣第二級│ │ │日15時5分許 │西園路71巷17│ │0581行動電話│甲基安非他│犯，由戴士│毒品，處有期徒刑壹年│ │ │ │號附近之萊爾│ │與李省親持用│命 │良提供甲基│拾月，未扣案之販賣第│ │ │ │富便利商店 │ │之門號092061│ │安非他命交│二級毒品所得新台幣貳│ │ │ │ │ │4808行動電話│ │由被告談晧│仟元沒收，如全部或一│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│ │德販售 │部不能沒收時，以其財│ │ │ │ │ │事宜 │ │ │產抵償之；扣案之行動│ │ │ │ │ │ │ │ │電話壹具（含SIM卡壹 │ │ │ │ │ │ │ │ │枚，門號0000000000 │ │ │ │ │ │ │ │ │）、夾鏈袋貳包沒收。│ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼─────┼──────────┤ │2 │101 年2 月6 │桃園縣中壢市│李省親 │以門號098160│2,000 元之│ │談晧德販賣第二級毒品│ │ │日10時31分許│忠義路李省親│ │0581行動電話│甲基安非他│ │，處有期徒刑參年陸月│ │ │ │公司附近 │ │與李省親持用│命 │ │，未扣案之販賣第二級│ │ │ │ │ │之門號092061│ │ │毒品所得新台幣貳仟元│ │ │ │ │ │4808行動電話│ │ │沒收，如全部或一部不│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│ │ │能沒收時，以其財產抵│ │ │ │ │ │事宜 │ │ │償之；扣案之行動電話│ │ │ │ │ │ │ │ │壹具（含SIM卡壹枚， │ │ │ │ │ │ │ │ │門號0000000000）、夾│ │ │ │ │ │ │ │ │鏈袋貳包均沒收。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼─────┼──────────┤ │3 │101 年2 月7 │桃園縣中壢市│李省親 │以門號098160│3,000 元之│ │談晧德販賣第二級毒品│ │ │日17時20分許│西園路71巷17│ │0581行動電話│甲基安非他│ │，處有期徒刑參年陸月│ │ │ │號附近之萊爾│ │與李省親持用│命 │ │，未扣案之販賣第二級│ │ │ │富便利商店 │ │之門號092061│ │ │毒品所得新台幣參仟元│ │ │ │ │ │4808行動電話│ │ │沒收，如全部或一部不│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│ │ │能沒收時，以其財產抵│ │ │ │ │ │事宜 │ │ │償之；扣案之行動電話│ │ │ │ │ │ │ │ │壹具（含SIM卡壹枚， │ │ │ │ │ │ │ │ │門號0000000000）、夾│ │ │ │ │ │ │ │ │鏈袋貳包均沒收。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼─────┼──────────┤ │4 │101 年2 月11│桃園縣中壢市│李省親 │以門號098160│2,000 元之│與戴士良共│談晧德共同販賣第二級│ │ │日22時48分許│西園路71巷17│ │0581行動電話│甲基安非他│犯，由戴士│毒品，處有期徒刑壹年│ │ │ │號附近之萊爾│ │與李省親持用│命 │良提供甲基│拾月，未扣案之販賣第│ │ │ │富便利商店 │ │之門號092061│ │安非他命交│二級毒品所得新台幣貳│ │ │ │ │ │4808行動電話│ │由被告談晧│仟元沒收，如全部或一│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│ │德販售 │部不能沒收時，以其財│ │ │ │ │ │事宜 │ │ │產抵償之；扣案之行動│ │ │ │ │ │ │ │ │電話壹具（含SIM卡壹 │ │ │ │ │ │ │ │ │枚，門號0000000000 │ │ │ │ │ │ │ │ │）、夾鏈袋貳包均沒收│ │ │ │ │ │ │ │ │。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼─────┼──────────┤ │5 │101 年2 月14│桃園縣中壢市│李省親 │以門號098160│2,000 元之│向駱政欣販│談晧德販賣第二級毒品│ │ │日17時4分許 │西園路71巷17│ │0581行動電話│甲基安非他│入甲基安非│，處有期徒刑壹年拾月│ │ │ │號附近之萊爾│ │與李省親持用│命 │他命 │，未扣案之販賣第二級│ │ │ │富便利商店 │ │之門號092061│ │ │毒品所得新台幣貳仟元│ │ │ │ │ │4808行動電話│ │ │沒收，如全部或一部不│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│ │ │能沒收時，以其財產抵│ │ │ │ │ │事宜 │ │ │償之；扣案之行動電話│ │ │ │ │ │ │ │ │壹具（含SIM卡壹枚， │ │ │ │ │ │ │ │ │門號0000000000）、夾│ │ │ │ │ │ │ │ │鏈袋貳包均沒收。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼─────┼─────┼──────────┤ │6 │101 年3 月7 │桃園縣中壢市│李省親 │以門號098160│1,000 元之│ │談晧德販賣第二級毒品│ │ │日17時8分許 │中華路上之某│ │0581行動電話│甲基安非他│ │，處有期徒刑參年陸月│ │ │ │加油站 │ │與李省親持用│命 │ │，未扣案之販賣第二級│ │ │ │ │ │之門號092061│ │ │毒品所得新台幣壹仟元│ │ │ │ │ │4808行動電話│ │ │沒收，如全部或一部不│ │ │ │ │ │聯絡交易毒品│ │ │能沒收時，以其財產抵│ │ │ │ │ │事宜 │ │ │償之；扣案之行動電話│ │ │ │ │ │ │ │ │壹具（含SIM卡壹枚， │ │ │ │ │ │ │ │ │門號0000000000）、夾│ │ │ │ │ │ │ │ │鏈袋貳包均沒收。 │ └───┴──────┴──────┴────┴──────┴─────┴─────┴──────────┘ 附表四： ┌───┬──────┬──────┬────┬──────┬──────────┐ │編號 │販賣時間 │販賣地點 │販賣對象│販賣價格 │主文 │ │ │ │ │ │（新台幣） │ │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼──────────┤ │1 │101 年2 月28│桃園縣中壢市│樊孝德 │1 萬2 千元（│談晧德共同販賣第二級│ │ │日8時42分許 │榮安一街430 │ │4公克） │毒品，處有期徒刑壹年│ │ │ │號4 樓（樊孝│ │ │拾月，未扣案之販賣第│ │ │ │德住處樓下）│ │ │二級毒品所得新台幣壹│ │ │ │ │ │ │萬貳仟元與郭權明連帶│ │ │ │ │ │ │沒收，如全部或一部不│ │ │ │ │ │ │能沒收時，以其與郭權│ │ │ │ │ │ │明財產連帶抵償之；扣│ │ │ │ │ │ │案之行動電話壹具（含│ │ │ │ │ │ │SIM卡壹枚，門號09816│ │ │ │ │ │ │00581）、夾鏈袋貳包 │ │ │ │ │ │ │均沒收。 │ └───┴──────┴──────┴────┴──────┴──────────┘ 附表五： ┌───┬──────┬──────┬────┬──────┬──────────┐ │編號 │轉讓時間 │轉讓地點 │轉讓對象│轉讓之毒品 │主文 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼──────────┤ │1 │101 年2 月21│桃園縣觀音鄉│朱毅龍 │0.1 公克甲基│談晧德明知為禁藥而轉│ │ │日10時29分許│（已改制為桃│ │安非他命 │讓，處有期徒刑陸月。│ │ │ │園市觀音區）│ │ │扣案之夾鏈袋貳包均沒│ │ │ │某修車廠 │ │ │收。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼──────────┤ │2 │101 年3 月11│桃園縣中壢市│高佩君 │數量不詳之甲│談晧德明知為禁藥而轉│ │ │日晚間某時 │金鋒五街21巷│ │基安非他命 │讓，處有期徒刑陸月。│ │ │ │2 號前（談晧│ │ │扣案之夾鏈袋貳包均沒│ │ │ │德住處） │ │ │收。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼──────────┤ │3 │101 年3 月12│桃園縣中壢市│高佩君 │數量不詳之甲│談晧德明知為禁藥而轉│ │ │日晚間某時 │金鋒五街21巷│ │基安非他命 │讓，處有期徒刑陸月。│ │ │ │2 號前（談晧│ │ │扣案之夾鏈袋貳包均沒│ │ │ │德住處） │ │ │收。 │ ├───┼──────┼──────┼────┼──────┼──────────┤ │4 │101 年3 月13│桃園縣中壢市│高佩君 │數量不詳之甲│談晧德明知為禁藥而轉│ │ │日凌晨2 時22│金鋒五街21巷│ │基安非他命 │讓，處有期徒刑陸月。│ │ │分許 │2 號前（談晧│ │ │扣案之夾鏈袋貳包均沒│ │ │ │德住處） │ │ │收。 │ └───┴──────┴──────┴────┴──────┴──────────┘ 附錄論罪科刑法條全文： 毒品危害防制條例第4條第2項 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期 徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。 藥事法第83條第1項 明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、 轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺 幣 5 百萬元以下罰金。