臺灣新竹地方法院刑事簡易判決

黃文驃施用第二級毒品，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又施用第二級毒品，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案之甲基安非他命貳包（毛重共計貳公克），均沒收銷燬之。

又扣案之甲基安非他命吸食器壹組，沒收之。事實及證據

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、「…臺灣『苗栗』地方法院（第1 行前段）…」之記載，應更正為「…臺灣『新竹』地方法院…」，及證據並所犯法條欄（三）「…（檢體編號：『000000000 』）（第2 行後段）…」之記載，應更正為「…（檢體編號：『000000000 』）…」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件106 年度毒偵字第33號、第314 號、第551 號）。

二、論罪及科刑：

（一）論罪：

１、被告黃文驃3 次所為，均係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。被告施用前持有第二級毒品之低度行為，為施用第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。

２、數罪併罰：被告所犯上開3 罪，犯意各別，行為不同，應分別論罪，合併處罰之。

３、累犯與不構成累犯之說明：

⑴、按依刑法第47條之規定，累犯之成立，必須曾受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，始足當之。次按所謂執行完畢，其在監獄執行期滿者，固不待言；如係經假釋出監者，依刑法第79條第1 項前段之規定，須在無期徒刑假釋後滿20年，或在有期徒刑所餘刑期內未經撤銷假釋者，其未執行之刑，始得以已執行論。再按被告犯數罪而受二以上徒刑之執行，倘符合數罪併罰並經裁定應執行刑者，因僅有一個執行刑，而無從分割，在所裁定之執行刑尚未全部執行完畢以前，各罪之宣告刑均不發生執行完畢之問題。刑法第47條所規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為其要件。良以累犯之人，既曾犯罪受罰，當知改悔向上，竟又重蹈前愆，足見其刑罰感應力薄弱，基於特別預防之法理，非加重其刑不足使其覺悟，並兼顧社會防衛之效果。職是，應依累犯規定加重其刑者，主要在於行為人是否曾受徒刑之執行完畢後，猶無法達到刑罰矯正之目的為要。數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質。若併罰之數罪中，有一罪或部分之罪，其刑已於定執行刑之裁定前執行完畢，自不因嗣後之定執行刑而影響其刑已執行完畢之事實，而謂無累犯規定之適用（最高法院104年度第6 次刑事庭會議決議、103 年度第1 次刑事庭會議決議、104 年度台非字第135 號、104 年度台非字第91號、104 年度台上字第947 號裁判意旨足參）。基此，若數罪併罰之案件，於任何一罪之刑均尚未執行完畢前，即經更定執行刑，嗣經核准假釋出監，假釋尚未期滿，或經撤銷假釋入監執行殘刑而尚未執行完畢，自不能認該等業經定執行刑之數罪已經執行完畢。

⑵、經查，被告黃文驃前⑴於100 年9 月間，因竊盜案件，經本院以100 年度審易字第960 號判決，判處有期徒刑8 月，於100 年11月28日確定。⑵於101 年9 月間，因違反毒品危害防制條例案件，經本院以101 年度審訴字第694 號判決，判處有期徒刑7 月，於101 年11月20日確定。⑶又於101 年9 月間，因竊盜案件，經本院以102 年度審易字第74號判決，判處有期徒刑9 月確定。上開⑵、⑶案件，經本院以102 年度聲字第528 號裁定，定應執行有期徒刑1 年3 月確定；復以⑴案件接續執行，被告於103 年1 月8 日因縮短刑期假釋付保護管束出監，嗣假釋經撤銷，殘刑4 月8 日。⑷又於103 年11月間，因竊盜案件，經本院以104 年2 月11日以104 年度審易字第22號判決，判處有期徒刑7 月，於104 年3 月23日確定。⑸又於103 年11月間，因違反毒品危害防制條例案件，經本院以104 年度審訴字第12號判決，判處有期徒刑9 月、9 月，並定應執刑有期徒刑1 年3 月，於104 年3 月2 日確定。上開⑸、⑹案件及前揭殘刑4 月8 日接續執行，被告於105 年8 月31日縮短刑期假釋付保護管束出監，106 年1 月7 日保護管束期滿未經撤銷，視為執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表可參。執此，被告於犯罪事實欄一、㈠105年12月2 日下午3 時26分採尿時起回溯96小時內之某時許，及犯罪事實欄一、㈡105 年12月22日下午2 時20分採尿時起回溯96小時內之某時許所為之施用第二級毒品甲基安非他命各1 次犯行時，前揭有期徒刑尚未執行完畢，且被告於上開各案件之前，雖有其他刑事案件執行有期徒刑完畢紀錄，然距離本件犯行已超過5 年，故被告於本案犯罪事實欄一、㈠㈡所為之犯行，均不構成累犯，檢察官聲請簡易判決處刑書，認被告上開犯行構成累犯，容有未洽。至被告於犯罪事事欄一、㈢106 年2 月13日凌晨3 時許，施用第二級毒品甲基安非他命1 次之犯行時，則係受有期徒刑之執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，自應依刑法第47條第1 項之規定，加重其刑。

（二）科刑：爰審酌被告前有違反毒品危害防制條例案件之刑事紀錄，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可參，竟仍不知戒惕，再度違犯本件毒品危害防制條例第10條第2 項之罪，無視於毒品對於自身健康之戕害及國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，並考量其犯罪之動機、目的單純；又施用毒品係自戕行為，犯罪手段平和，亦未因此而危害他人，所生損害非大；參諸施用毒品者均有相當程度之成癮性及心理依賴，其犯罪心態與一般刑事犯罪之本質並不相同，應側重以適當之醫學治療及心理矯治處遇為宜等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑及均諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。

三、沒收及沒收銷燬：

（一）按中華民國104 年12月17日及105 年5 月27日修正之刑法，自105 年7 月1 日施行。105 年7 月1 日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用。刑法施行法第10條之3 定有明文。又新修正毒品危害防制條例第18條關於沒收銷燬之規定，於105 年6 月22日經總統公布，並自105 年7 月1 日施行。兩者施行日雖無分軒輊，惟上開刑法施行法所定「7 月1 日前」，與刑法第10條第1 項所稱「以上」、「以下」、「以內」者，俱連本數或本刑計算之情形不同（參最高法院103 年度台上字第561 號判決就此部分法律見解可資參照），從而，新修正毒品危害防制條例第18條非屬「7 月1 日前」施行之條文，依前揭刑法施行法第10條之3 文義，仍應有所適用。再刑法沒收制度及前揭刑法施行法修正之意旨，係以刑法沒收新制統一現行刑事特別法相關沒收、追徵、追繳、抵償條文適用，俾免特別刑法規定紛亂以致適用困難之情況，但上開新修正毒品危害防制條例第18條之「沒收銷燬」規定，除自行為人或他人剝奪違禁物持有之「沒收」效果外，尚及於毒品本身之存有而須「銷燬」，其效力與刑法所定「沒收」而單純剝奪違禁物持有之情狀並不完全相同，是不論自文義或目的之解釋方法，上開新修正毒品危害防制條例第18條仍應優先於刑法沒收新制相關條文適用，合先敘明。

（二）扣案之甲基安非他命2 包（毛重總計2 公克），均屬毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款所定之第二級毒品，依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定，均宣告沒收銷燬之。

（三）至本案查獲非專供製造或施用第一、二級毒品之器具者，因無適用毒品危害條例第18條之「沒收銷燬」規定，自應依刑法第11條前段規定，回歸刑法關於「沒收」之規定。查扣案之甲基安非他命吸食器1 組，為被告所有且供其施用第二級毒品甲基安非他命所用，惟非專供施用毒品之器具，自應依刑法第38條第2 項之規定，宣告沒收之。

四、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第450 條第1 項、第454 條第2 項，毒品危害防制條例第10條第2 項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款、第38條第2項，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀。

附錄本案論罪科刑實體法條全文：毒品危害防制條例第10條第2 項：施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。