臺灣花蓮地方法院106年度花簡字第331號

臺灣花蓮地方法院刑事簡易判決　　　　106年度花簡字第331號

聲請人

臺灣花蓮地方法院檢察署檢察官

被告

林威仁

　　　　　　陳職凱

上列被告等因竊盜案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（106 年度偵字第2146號），本院判決如下：

主文

犯罪事實及理由

一、本案犯罪事實及證據，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、核被告林威仁所為，係犯刑法第320條第1項之竊盜罪，被告陳職凱所為，係犯刑法第29條第1項、第320條第1 項之教唆竊盜罪。被告陳職凱教唆他人使之實行犯罪行為，為教唆犯，應依刑法第29條第2 項，依其所教唆之罪處罰之。被告林威仁曾因公共危險案件，經本院以101年度花交簡字第350號判決判處有期徒刑5 月確定，於102年2月20日執行完畢出監；被告陳職凱前於104 年間因竊盜案件，經臺灣新竹地方法院以104年度竹簡字第674號判決處有期徒刑5 月確定，又於105年間因施用毒品案件，經同法院以105年度竹東簡字第30號判決處有期徒刑5 月確定，上開2罪並經同法院以105年度聲字第974號裁定定應執行有期徒刑8 月確定，於105年12月24日執行完畢（嗣又接續執行另案詐欺案件罰金5 千元易服勞役之5日部分，而於105年12月29日執行完畢出監），此有被告二人臺灣花蓮地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表、臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可憑，被告二人受有期徒刑執行完畢後，5 年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，均為累犯，俱應依刑法第47條第1項規定，加重其刑。

三、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告陳職凱除構成累犯之前案紀錄外，前復有其他竊盜犯行，被告林威仁亦曾有竊盜前科，此有渠2 人之臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可參，素行均非良好；又渠2 人不思以正途謀取財物，竟為滿足自己私慾，而以非法手段竊取他人財物，顯然對於他人財產權及法律欠缺尊重，而有矯治教化之必要；並考量被告林威仁於犯後坦認犯行，態度尚可，被告陳職凱則否認犯行，未見悔意，兼衡渠2 人犯罪之動機、目的、手段、竊得之財物價值，及渠等之智識程度、生活狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並均諭知如易科罰金之折算標準，以示懲儆。

四、按修正後刑法第38條之1第1項前段規定「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之」，依其立法理由，係為避免被告因犯罪而坐享犯罪所得，顯失公平正義，而無法預防犯罪，修正前刑法第38條第1項第3款及第3 項對屬於犯罪行為人之犯罪所得僅規定「得」沒收，難以遏阻犯罪誘因，而無法杜絕犯罪，亦與任何人都不得保有犯罪所得之原則有悖，爰參考聯合國2003年反貪腐公約及德國刑法第73條規定，將屬於犯罪行為人所有之犯罪所得，修正為「應」沒收之。又為優先保障被害人因犯罪所生之求償權，參考德國刑法第73條第1 項，於刑法第38條之1增訂第5項規定「犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵」，限於個案已實際合法發還時，始毋庸沒收犯罪所得，若判決確定後有被害人主張發還時，則可依刑事訴訟法相關規定請求之。而於二人以上共同實行犯罪之情形，固基於責任共同原則，共同正犯應就全部犯罪結果負其責任，然於集團性犯罪，其各成員有無不法所得，未必盡同，如因其組織分工，彼此間犯罪所得分配懸殊，而若分配較少甚或未受分配之人，仍應就全部犯罪所得負連帶沒收追繳之責，超過其個人所得之剝奪，無異代替其他參與者承擔刑罰，違反罪刑法定原則、個人責任原則以及罪責相當原則；故共同正犯犯罪所得之沒收或追徵，應就各人所分得之數為之。又所謂各人「所分得」之數，係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權限」而言，其各成員有無犯罪所得、所得數額，係關於沒收、追繳或追徵標的犯罪所得範圍之認定，雖非屬犯罪事實有無之認定，不適用「嚴格證明法則」，無須證明至毫無合理懷疑之確信程度，事實審法院仍應視具體個案之實際情形，於各共同正犯有無犯罪所得，或犯罪所得多寡，綜合卷證資料及調查結果，依自由證明程序釋明其合理之依據而為認定，倘若共同正犯各成員內部間，對於不法利得分配明確時，應依各人實際分配所得宣告沒收；若共同正犯成員對不法所得並無處分權限，與其他成員亦無事實上之共同處分權限者，自不予諭知沒收；然若共同正犯各成員對於不法利得享有共同處分權限時，則仍應負共同沒收之責（最高法院106年度台上字第539號判決意旨參照）。查被告二人竊得被害人所有之安全帽1 頂，係其等之犯罪所得，因未扣案而未實際合法發還被害人，且被告二人均辯稱未取得該安全帽，復無其他積極證據足認彼等確實有於行竊後平均分贓之情形，應依刑法第38條之1第1項前段、第3 項規定諭知共同沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，共同追徵其價額。

五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1 項、第454條第2項，刑法第29條第2項、第320條第1 項、第47條第1項、第41條第1項前段、第38條之1第1項前段、第3 項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，逕以簡易判決處刑如主文所示之刑。

六、如不服本判決，得於收受判決書送達後10日內，以書狀敘述理由（須附繕本），經本庭向本院管轄第二審之合議庭提起上訴。