臺灣高雄地方法院103年度聲字第4667號

臺灣高雄地方法院刑事裁定　　　　　　 103年度聲字第4667號

聲請人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

受刑人

江宏恩

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（103年度執聲字第2737號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人江宏恩因犯如附表所示之罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定其應執行之刑等語。

二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；依刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第53條、刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文。次按數罪併罰之數罪均得易科罰金，其應執行之刑逾6月者，亦得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算1日，易科罰金，刑法第41條第8項定有明文，亦有司法院大法官釋字第366號解釋及第662號解釋可資參照，是反面解釋，若數罪併罰之各罪中有不得易科罰金者，即無上開刑法規定及大

金之折算標準。又按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束，依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限，而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限，法院為裁判時，二者均不得有所踰越，此有最高法院80年台非字第473號判例意旨可資參照。是以數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束。

三、次按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查受刑人行為後，刑法第50條業於民國102年1月23日經總統以華總一義字第00000000000號令公布，依中央法規標準法第13條規定，新修正刑法第50條規定業於102年1月25日生效，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」，此次修法涉及對受刑人定刑規範之變更，自有新舊法比較之必要，而經比較新舊法結果，新修正刑法第50條規定賦與受刑人自行衡量選擇執行原得易刑處分之刑，或選擇合併定應執行刑而失其原易刑處分之利益，以換取刑期之優惠，顯較有利於受刑人，是依刑法第2條第1項但書規定，本件應適用新修正刑法第50條規定作為對受刑人定刑之依據。

四、本件受刑人江宏恩所犯如附表所示之各罪，先後經本院判處如附表所示之刑確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份及如附表所示之刑事判決書在卷可稽。其中附表編號1、

2、5至24所示之罪所處之刑得易科罰金，另附表編號3、4、25至27所示之罪所處之刑則不得易科罰金，合於修正後刑法第50條但書第1項第1款情形，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得依第51條規定定之。茲本件受刑人江宏恩業已請求聲請人就如附表所示之罪，向本院提出定應執行刑之聲請，有受刑人聲請書1份附卷可稽，是聲請人以本院為各該案犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1至2所示2罪，固經本院102年度審易字第3584號判決定應執行有期徒刑10月確定，如附表編號3至4所示2罪，固經本院102年度審訴字第237號判決定應執行有期徒刑1年6月確定，如附表編號5至9所示5罪，固經本院102年度簡字第2312號判決定應執行有期徒刑2年2月確定，如附表編號11至13所示3罪，固經本院103年度審易字第1013號判決定應執行有期徒刑1年確定，如附表編號14至20所示7罪，固經本院103年度審易字第617號判決定應執行有期徒刑2年4月確定，如附表編號21至24所示4罪，固經本院103年度原訴字第12號判決定應執行有期徒刑1年確定，如附表編號25至27所示3罪，固經本院103年度原訴字第12號判決定應執行有期徒刑1年6月確定，有前揭刑事判決附卷可參，則前所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該27罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至27所示罪宣告刑之總和（有期徒刑13年10月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於前揭所定應執行刑（10月+1年6月+2年2月+1年+2年4月+1年+1年6月）及附表編號10之總和（有期徒刑10年10月）。爰審酌受刑人所犯除如附表編號3、4之罪為施用第一級毒品外，餘均為犯竊盜罪，犯罪態樣及罪質相似，再衡以附表所示27罪之法律目的、受刑人違反之嚴重性及貫徹刑法量刑公平正義理念之內部限制等一切情狀，定其應執行刑如主文所示。另數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，亦無庸為易科罰金折算標準之記載（司法院釋字第144號參照)。本件受刑人所犯如附表編號1、2、5至24所示之罪刑雖得易科罰金，惟因與如附表編號3、4、25至27所示不得易科罰金之罪併合處罰，依前揭說明，於定執行刑時，自無庸為易科罰金折算標準之諭知，附此敘明。

五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

附表：受刑人江宏恩定應執行刑案件一覽表┌─┬───┬─────┬────┬───────────┬───────────┬──────┐│編│罪 名│宣告刑 │犯罪日期│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 ││號│ │ │（民國）├─────┬─────┼─────┬─────┤ ││ │ │ │ │法院、案號│判決日期 │法院、案號│確定日期 │ │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│1 │竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │本院101年 │102年2月22│本院101年 │102年3月12│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│月9日16 │度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│時許 │3584號 │ │3584號 │ │3618號(編號1││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │、2罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑10月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│2 │竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│本院101年 │102年2月22│本院101年 │102年3月12│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│29日20時│度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│許 │3584號 │ │3584號 │ │3618號(編號1││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │、2罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑10月) ││ │ │ │ │ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│3 │施用第│有期徒刑10│101年10 │本院102年 │102年3月29│本院102年 │102年3月29│高雄地檢102 ││ │一級毒│月 │月10日上│度審訴字第│日 │度審易字第│日 │年度執嵋字第││ │品 │ │午7時許 │237號 │ │237號 │ │5256號(編號3││ │ │ │ │ │ │ │ │、4罪曾定應 ││ │ │ │ │ │ │ │ │執行刑1年6月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│4 │施用第│有期徒刑10│101年10 │本院102年 │102年3月29│本院102年 │102年3月29│高雄地檢102 ││ │一級毒│月 │月1日晚 │度審訴字第│日 │度審易字第│日 │年度執嵋字第││ │品 │ │間7時許 │237號 │ │237號 │ │5256號(編號3││ │ │ │ │ │ │ │ │、4罪曾定應 ││ │ │ │ │ │ │ │ │執行刑1年6月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│5 │竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│本院102年 │102年7月30│本院102年 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│18日18時│度簡字第23│日 │度簡字第23│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│許 │12號 │ │12號 │ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│6 │竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│本院102年 │102年7月30│本院102年 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│下旬某日│度簡字第23│日 │度簡字第23│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│某時許 │12號 │ │12號 │ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│7 │竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │本院102年 │102年7月30│本院102年 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│月8日某 │度簡字第23│日 │度簡字第23│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│時許 │12號 │ │12號 │ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│8 │竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│本院102年 │102年7月30│本院102年 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│27日某時│度簡字第23│日 │度簡字第23│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│許 │12號 │ │12號 │ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│9 │竊盜 │有期徒刑6 │101年7月│本院102年 │102年7月30│本院102年 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│5日8時許│度簡字第23│日 │度簡字第23│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│ │12號 │ │12號 │ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│10│竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│本院103年 │103年4月24│本院103年 │103年5月27│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│17日上午│度審原易字│日 │度審原易字│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│8時52分 │第10號 │ │第10號 │ │9498號 ││ │ │台幣壹仟元│許 │ │ │ │ │ ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│11│竊盜 │有期徒刑5 │101年9月│本院103年 │103年5月30│本院103年 │103年7月1 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│6日上午 │度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第11││ │ │罰金，以新│某時 │1013號 │ │1013號 │ │769號(編號11││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │-13罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑1年) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│12│竊盜 │有期徒刑4 │101年9月│本院103年 │103年5月30│本院103年 │103年7月1 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│6日17時 │度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│30分許 │1013號 │ │1013號 │ │11769號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │11-13罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│13│竊盜 │有期徒刑4 │101年10 │本院103年 │103年5月30│本院103年 │103年7月1 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│月3日12 │度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│時許 │1013號 │ │1013號 │ │11769號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │11-13罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│14│竊盜 │有期徒刑4 │101年9月│本院103年 │103年7月10│本院103年 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│15日下午│度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│2時許 │617號 │ │617號 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│15│竊盜 │有期徒刑4 │101年9月│本院103年 │103年7月10│本院103年 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│10日下午│度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│6時17分 │617號 │ │617號 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │ │ │ │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│16│竊盜 │有期徒刑5 │101年9月│本院103年 │103年7月10│本院103年 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│26日下午│度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│2時30分 │617號 │ │617號 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │ │ │ │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│17│竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │本院103年 │103年7月10│本院103年 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│月6日下 │度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│午4時30 │617號 │ │617號 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│分許 │ │ │ │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│18│竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │本院103年 │103年7月10│本院103年 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│月6日下 │度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│午4時5分│617號 │ │617號 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │ │ │ │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│19│竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│本院103年 │103年7月10│本院103年 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│15日上午│度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│6時30分 │617號 │ │617號 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │ │ │ │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│20│竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│本院103年 │103年7月10│本院103年 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│5日上午 │度審易字第│日 │度審易字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│11時許 │617號 │ │617號 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│21│竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │本院103年 │103年8月19│本院103年 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│月3日上 │度原訴字第│日 │度原訴字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│午11時48│12號 │ │12號 │ │14371號(編號││ │ │台幣壹仟元│分許 │ │ │ │ │21-24罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│22│竊盜 │有期徒刑5 │101年9月│本院103年 │103年8月19│本院103年 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│23日上午│度原訴字第│日 │度原訴字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│9時30分 │12號 │ │12號 │ │14371號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │ │ │ │ │21-24罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│23│竊盜 │有期徒刑5 │101年9月│本院103年 │103年8月19│本院103年 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│6日上午9│度原訴字第│日 │度原訴字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│時許 │12號 │ │12號 │ │14371號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │21-24罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│24│竊盜 │有期徒刑4 │101年7月│本院103年 │103年8月19│本院103年 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│間某日某│度原訴字第│日 │度原訴字第│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│時許 │12號 │ │12號 │ │14371號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │21-24罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│25│竊盜 │有期徒刑9 │101年9月│本院103年 │103年8月19│本院103年 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月 │下旬某日│度原訴字第│日 │度原訴字第│日 │年度執字第 ││ │ │ │上午9時 │12號 │ │12號 │ │14372號(編號││ │ │ │許 │ │ │ │ │25-27罪曾定 ││ │ │ │ │ │ │ │ │應執行刑1年6││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│26│竊盜 │有期徒刑9 │101年8、│本院103年 │103年8月19│本院103年 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月 │9月間某 │度原訴字第│日 │度原訴字第│日 │年度執字第 ││ │ │ │日下午5 │12號 │ │12號 │ │14372號(編號││ │ │ │時許 │ │ │ │ │25-27罪曾定 ││ │ │ │ │ │ │ │ │應執行刑1年6││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│27│竊盜 │有期徒刑10│101年6月│本院103年 │103年8月19│本院103年 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月 │20日下午│度原訴字第│日 │度原訴字第│日 │年度執字第 ││ │ │ │1時許 │12號 │ │12號 │ │14372號(編號││ │ │ │ │ │ │ │ │25-27罪曾定 ││ │ │ │ │ │ │ │ │應執行刑1年6││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │└─┴───┴─────┴────┴─────┴─────┴─────┴─────┴──────┘