臺灣高雄地方法院105年度審訴字第1235號

臺灣高雄地方法院刑事宣示判決筆錄　 105年度審訴字第1235號

公訴人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

高志能

指定辯護人

本院公設辯護人黃文德

上列被告因105年度審訴字第1235號違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105年度毒偵字第1926號、第2340號），嗣因被告就被訴事實為有罪陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任行簡式審判程序，復經檢察官聲請法院改依協商程序而為判決，本院認為適當進行協商判決程序，於中華民國105年8月29日下午4時在本院刑事審查第三法庭宣示判決，以代判決書，出席職員如下：

通　譯　卓傳容法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：

一、主文：高志能施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑玖月。扣案高志能所有之注射針筒壹支，沒收。又施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。扣案高志能所有之注射針筒壹支，沒收。應執行有期徒刑壹年肆月。扣案高志能所有之注射針筒貳支，沒收。

二、犯罪事實要旨：高志能前於民國87年間，因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，因認有繼續施用毒品傾向，再經本院裁定令入戒治處所施以強制戒治，於88年10月12日強制戒治執行完畢釋放，並由臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以89年度戒毒偵字第421號為不起訴處分。又於前揭強制戒治執行完畢釋放後5年內之93年間，因施用毒品案件，經本院以93年度簡字第3339號判決有期徒刑6月，嗣經本院96年度聲減字第220號裁定減刑為有期徒刑3月。另於102年間因施用毒品案件，分別經本院以102年度審訴字第1952號判決有期徒刑8月、102年度審訴字第2882號判決有期徒刑8月，上開2罪經本院以103年度聲字第1267號裁定應執行有期徒刑1年2月，於104年3月1日縮刑期滿執行完畢。詎其猶不知警惕，明知海洛因係毒品危害防制條例第2條第2項第1款所列之第一級毒品，不得持有、施用，竟分別為下列行為：

（一）高志能基於施用第一級毒品之犯意，於105年4月5日22時許，在高雄市左營區華夏路與重愛路口之扶輪公園某處廁所內，以將海洛因摻水置入針筒後注射靜脈之方式，施用第一級毒品海洛因1次。嗣於105年4月7日10時15分，因高志能在高雄市○○區○○路000號與計程車司機發生車資糾紛，員警據報到場處理時，見其形跡可疑而予盤查，發現其有毒品刑案資料且為毒品列管採尿人口，並當場扣得其所有供施用第一級毒品海洛因使用之注射針筒1支，再經徵得其同意採集尿液送驗，檢驗結果呈嗎啡、可待因陽性反應，始悉上情。

（二）高志能基於施用第一級毒品之犯意，於105年4月14日9時許，在高雄市○○區○○路000號6樓之1住處內，以將海洛因摻水置入針筒後注射靜脈之方式，施用第一級毒品海洛因1次。嗣於105年4月16日10時40分許，因高志能在上開住處與母親發生糾紛，員警據報到場處理時，發現高志能躲藏在上址6樓樓層安全梯門後方且形跡可疑而予盤查，察覺其有毒品刑案資料且為毒品列管採尿人口，並於105年4月16日10時50分許，當場在其躲藏之安全梯門附近某處，扣得其所有供施用第一級毒品海洛因使用之注射針筒1支，再經徵得其同意採集尿液送驗，檢驗結果呈嗎啡陽性反應，始悉上情。

三、處罰條文：毒品危害防制條例第10條第1項，刑法第47條第1項，修正後刑法第11條前段、第51條第5款、第38條第2項前段。

四、附記事項：查被告高志能行為後，刑法第2條、第11條、第38條、第51條業經修正，另增訂刑法第38條之1等與沒收相關之規定，並於105年7月1日施行。其中刑法第2條之規定本身僅係新、舊法之比較適用原則之宣示性指導原則，並非實體刑罰法律；刑法第11條之修正，亦未涉及實體刑罰法律之變更，均不生行為後法律變更之比較適用問題，應逕予適用裁判時法。又沒收適用裁判時之法律，修正後刑法第2條第2項定有明文。則刑法中所定之沒收相關規定，即應適用裁判時之法律即修正後之刑法，無庸比較新舊法。是以本件有關沒收部分之諭知，應依修正後刑法第2條第2項之規定，適用裁判時之法律即修正後刑法第38條第2項前段。此外，修正後刑法第51條，已將原該條第9款（宣告多數沒收者，併執行之）刪除，並將原該條第9款之規定改列在修正後刑法第40條之2第1項，對被告並無較有利或不利之影響，自亦無庸為新舊法之比較，逕予適用修正後刑法第51條。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2款被告協商之意思非出於自由意志者；第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，

臺灣高雄地方法院刑事第十庭