臺灣苗栗地方法院108年度苗簡字第133號

臺灣苗栗地方法院刑事簡易判決　　　　108年度苗簡字第133號

聲請人

臺灣苗栗地方檢察署檢察官

被告

羅建鴻

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（108 年度毒偵字第65號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一第5 列關於「107 年8 月28日11時10分許前之某時許」之記載，應更正為「107年8 月28日上午某時許」外，餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。

二、按毒品危害防制條例第20條、第23條規定，僅「初犯」及「5 年後再犯」2 種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯或前次再犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年度第7 次刑事庭會議決議、102 年度台非字第134 號判決意旨參照）。被告前於民國99年間，因施用毒品案件，經本院以99年度毒聲字第103 號裁定送勒戒處所施以觀察、勒戒後，於99年7 月15日因認無繼續施用毒品傾向釋放出所，經臺灣苗栗地方檢察署檢察官以99年度毒偵字第763 號為不起訴處分確定；又於上開觀察、勒戒釋放後5 年內之100 年間，因施用毒品案件，經本院以100 年度苗簡字第715 號判決判處有期徒刑3月確定等情，此有卷附之臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可按。故被告本案施用毒品犯行距前次觀察、勒戒釋放時雖逾5 年，惟其曾於觀察、勒戒治執行完畢釋放後5 年內，另犯施用毒品罪，揆諸毒品危害防制條例第20條、第23條立法意旨所示，本案既經檢察官聲請以簡易判決處刑，自應依法論處。

三、按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款所稱之第二級毒品，不得持有及施用。是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其施用第二級毒品前持有之低度行為，為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

四、按二以上徒刑之執行，應以核准開始假釋之時間為基準，限於原各得獨立執行之刑，均尚未執行期滿，始有依刑法第79條之1 第1 、2 項規定，合併計算其最低應執行期間，同時合併計算其假釋後殘餘刑期之必要。倘假釋時，其中甲罪徒刑已執行期滿，則假釋之範圍應僅限於尚殘餘刑期之乙罪徒刑，其效力不及於甲罪徒刑。縱監獄將已執行期滿之甲罪徒刑與尚在執行之乙罪徒刑合併計算其假釋最低執行期間，亦不影響甲罪業已執行完畢之效力。上開放寬假釋應具備「最低執行期間」條件之權宜規定，應與累犯之規定，分別觀察與適用。併執行之徒刑，本係得各別獨立執行之刑，對刑法第47條累犯之規定，尚不得以前開規定另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103 年度第1 次刑事庭會議決議、104 年度第7 次刑事庭會議決議意旨參照）。被告羅建鴻前①於100 年間，因違反毒品危害防制條例等案件，經本院分別判處有期徒刑3 月、3 月、3 月、1 年、9 月確定，再經本院以102 年度聲字第329 號裁定應執行有期徒刑2 年2 月確定；②復於101 年間，因違反毒品危害防制條例等案件，經本院分別判處有期徒刑2 年6 月、4 月、4 月、10月、3 月、4 月、2 月、8 月確定後，再經本院以102 年度聲字第328 號裁定應執行有期徒刑4 年9 月確定。上開①案於103 年6 月16日執行完畢後，接續執行②案，並於106 年11月23日縮短刑期假釋出監，嗣假釋經撤銷，再入監執行殘刑10月21日（現執行中）等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可參。依上開說明，其於①案有期徒刑之執行完畢後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪，為累犯，又本院參酌司法院釋字第775 號解釋文意旨，考量本案與前案罪責類似，爰依法第47條第1項規定，加重其刑。

五、爰審酌被告施用毒品，非但足以導致個人之精神障礙、性情異常，甚至造成生命危險，而戕害一己之身心健康，且對社會秩序潛藏有相當之危害，惟慮及其犯後坦承犯行，態度尚可，兼衡其於警詢中自陳無業、經濟狀況小康、智識程度國中肄業等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

六、扣案之玻璃頭吸食器1 個、塑膠頭吸食器2 個，均係被告所有供本案施用第二級毒品所用之物，業據被告於偵訊中陳明在卷（見偵卷第48頁反面），爰依刑法第38條第2 項前段之規定，宣告沒收。

七、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第450 條第1項、第454 條第2 項，毒品危害防制條例第10條第2 項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第38條第2 項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

八、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內，向本院提出上訴狀，上訴於第二審合議庭（須附繕本）。

本案經檢察官簡泰宇聲請以簡易判決處刑。

附記論罪之法條全文：毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。