臺灣新北地方法院100年度簡字第8850號

臺灣板橋地方法院刑事簡易判決　　　　 100年度簡字第8850號

聲請人

臺灣板橋地方法院檢察署檢察官

被告

游鈺民

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（100 年度毒偵字第7389號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄前科部分予以刪除外，餘均引用附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。

二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項施用第二級毒品罪。其持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，為施用之高度行為所吸收，不另論罪。爰審酌被告前因毒品案件經觀察、勒戒及強制戒治後，猶再犯本案，顯見其並未戒除毒癮，惟念其施用毒品係自戕身心，對於他人法益尚無具體危害，兼衡其犯罪動機、目的、手段、犯後坦認犯行等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。另按受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5 年以內再犯有期徒刑以上之罪者，方為累犯，此觀刑法第47條第1 項規定甚明。又裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，刑法第50條、第51條第5 款定有明文。故刑法第47條第1 項所謂之「受有期徒刑之執行完畢」，就數罪併罰案件，係指所定之執行刑，執行完畢而言。如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依刑法規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定之罪已執行完畢（最高法院96年度臺非字第33號判決意旨參照）。查被告因前於⑴99年間之竊盜等罪，經本院分別判處有期徒刑8 月、7 月及2 月，並定應執行刑有期徒刑1 年，復經上訴，經臺灣高等法院以100 年度上易字第1491號判決駁回上訴，於100 年10月12日確定，尚未執行；⑵又於100 年間，因施用毒品案件，經本院以100 年度簡字第4855號判決處有期徒刑3 月確定，並於100 年9 月13日易科罰金執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，茲上開⑴案之確定判決，與⑵案合於定應執行刑之要件，則⑵案所判處之有期徒刑3 月，雖業於100 年9 月13日易科罰金執行完畢，然揆諸上開說明，本件被告犯罪時仍僅係部分執行，而非已執行完畢，是被告本件犯行尚不應論以累犯，檢察官聲請簡易判決處刑書認本件構成累犯，容有誤會，併此敘明。扣案之白色透明結晶1 袋（驗餘淨重0.0378公克）、殘渣袋1 個（其上殘留無法析離之微量甲基安非他命），為查獲之第二級毒品甲基安非他命，不問屬於犯人與否，應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定宣告沒收銷燬之；另扣案盛裝上開毒品之包裝袋1 個，吸食器3 個、分裝袋105 個、電子磅秤1 台，為被告所有供本件犯罪所用之物，業據其供明在卷，爰依刑法第38條第1 項第2 款之規定，宣告沒收之。又扣案之K 煙1 枝（驗餘淨重0.9168公克）、改造手槍1 枝、彈匣1 個、改造子彈2 顆、安非他命殘渣袋7 個、愷他命2 包、均與被告本件犯行無何直接之關聯性且為證明他案犯罪之證據，爰不於本案予宣告沒收，附此敘明。

三、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第2項、第450條第1項，毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項，刑法第11條前段、第41條第1 項前段、第38條第1 項第1 款、第2 款，逕以簡易判決處刑如主文。

四、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。