臺灣新竹地方法院101年度審訴字第819號

臺灣新竹地方法院刑事宣示判決筆錄　　101年度審訴字第819號

公訴人

臺灣新竹地方法院檢察署檢察官

被告

陳嘉興

指定辯護人

本院公設辯護人周凱珍

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（101 年度毒偵字第1580號、第1667號）後，聲請本院改依協商程序而為判決，於中華民國102 年5 月27日上午10時在本院刑事第十一法庭宣示判決，出席職員如下：

通　譯　陳德榮法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：

一、主 文：陳嘉興犯如附表各編號所示之罪，均累犯，分別處如附表各編號所示之刑。如附表編號一、三所示之罪，應執行有期徒刑壹年貳月。如附表編號二、四所示之罪，應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

二、犯罪事實要旨：

（一）陳嘉興前曾①於民國97年間，因竊盜等案件，經本院以97年度竹簡字第1431號判決判處有期徒刑3 月、3 月，應執行有期徒刑5 月確定。②又於97年間，因違反毒品危害防制條例案件，經本院以97年度訴字第803 號判決判處有期徒刑7 月、7 月，應執行有期徒刑1 年確定。③又於97年間，因詐欺案件，經本院以97年度竹簡字第1639號判決判處有期徒刑3 月確定。④又於97年間，因竊盜案件，經本院以98年度審訴字第217 號判決判處有期徒刑8 月確定。

⑤又於97年間，因違反毒品危害防制條例案件，經本院以98年度訴字第40號判決判處有期徒刑8 月確定。⑥又於98年間，因竊盜案件，經本院以98年度竹北簡字第217 號判決判處有期徒刑6 月確定。上開①②③⑥案件嗣經本院以98年度聲字第954 號裁定定應執行有期徒刑2 年確定，再與上開④⑤案件接續執行，於100 年7 月12日縮短刑期假釋付保護管束出監，並於101 年1 月21日保護管束期滿，假釋未經撤銷視為執行完畢。

（二）陳嘉興前①於90年間，因施用第二級毒品案件，經本院以90年度毒聲字第1556號裁定送觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品傾向，於90年10月29日執行完畢釋放出所，並經臺灣新竹地方法院檢察署檢察官以90年度毒偵字第1567號、第1646號為不起訴處分確定。②又於93年間，因連續施用第一、二級毒品案件，經本院以94年度訴字第264 號判決判處有期徒刑8 月、5 月，應執行有期徒刑1 年確定。

（三）詎陳嘉興仍不知悔改，於前開觀察勒戒處分執行完畢釋放後後，「5 年內再犯」施用毒品案件，並經法院判處罪刑確定後，復分別基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，於附表各編號所示之時間、地點，分別為附表各編號所示之施用毒品行為。嗣經警於附表各編號所示之時間、地點查獲，並分別採集其尿液送驗，結果各呈附表各編號所示之毒品陽性反應，始悉上情。

（四）案經新竹縣政府警察局竹北分局、新埔分局報告臺灣新竹地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

三、處罰條文：毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項，刑法第2 條第1項但書、第11條前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第8 項、第50條第1 項但書、第51條第5 款。

四、附記事項：按刑法第2 條第1 項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。被告陳嘉興行為後，刑法第50條業於102 年1 月23日修正公布，於102 年1 月25日生效施行。修正前刑法第50條原規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，修正後第50條第1 項則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」；「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」。修正後刑法第50條增訂第1 項但書規定，考其立法目的，係基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易科罰金之利益，是上揭條文增訂但書之規定使行為人取得易科罰金之利益，行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後聲請檢察官定執行刑，整體觀察應屬有利於行為人之修正（臺灣高等法院102 年第1 次刑事庭庭長、法官會議第1 號法律問題及臨時提案結論參照）。經查，本件被告2 次所犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪，雖屬最重本刑有期徒刑5 年以下有期徒刑之罪，然均經本院判處有期徒刑9月之宣告刑，不符刑法第41條第1 項規定得易科罰金之要件；另被告2 次所犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪，為最重本刑3 年以下有期徒刑之罪，而均經本院判處有期徒刑5 月之宣告刑，符合刑法第41條第1 項規定得易科罰金之要件，依上述說明，為保障被告得易科罰金之利益，應依刑法第2 條第1 項但書規定，適用被告行為後即修正後之刑法第50條第1 項但書規定，故本院無庸就上開施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪4 罪間為應執行刑之諭知，而僅就施用第一級毒品罪2 罪間、施用第二級毒品罪2罪間，分別定其應執行刑，附此敘明。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455 條之4 第1 項第1 款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2 款被告協商之意思非出於自由意志者；第4 款被告所犯之罪非第455 條之2 第1 項所定得以協商判決者；第6 款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7 款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2 項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之

刑事第九庭書 記 官 吳美雲

附錄本案處罰實體法條全文：毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項：施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。