臺灣臺北地方法院105年度審訴字第450號

臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　　105年度審訴字第450號

公訴人

臺灣臺北地方法院檢察署檢察官

被告

林禦沅

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105年度偵字第10246號、105年度毒偵字第1056號），因被告就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院合議庭裁定改行簡式審判程序審理，判決如下：

主文

事實及理由

一、程序方面說明：本件被告所犯毒品危害防制條例罪名，非死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件，且於本院行準備程序時，被告就被訴之事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院認為宜進行簡式審判程序而裁定改行簡式審判程序審理，核先敘明。另按適用簡式審判程序之有罪判決書之製作，準用刑事訴訟法第454條之規定，同法第310條之2定有明文。本件經合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，爰依照前開法律規定，準用刑事訴訟法第454條為判決書之製作。

二、本件犯罪事實及證據，除引用檢察官起訴書之記載（如附件所示）外，另據被告於本院準備程序時坦承犯行，核其自白，與起訴書所載事證相符，堪認屬實，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。

三、論罪科刑之理由：

㈠論罪：按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項、愷他命、３,４-亞甲基雙氧甲基卡西酮及４－甲基甲基卡希酮係同條第3項所規定之第二級、第三級毒品。核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第4項及同條第5項之持有第二級毒品純質淨重20公克以上及持有第三級毒品純質淨重20公克以上之罪。被告施用第二級毒品之低度行為，應為其持有第二級毒品純質淨重20公克以上之高度行為所吸收，不另論罪。被告同時持有第二級毒品純質淨重20公克以上及第三級毒品純質淨重20公克以上，係一行為觸犯二罪名，為想像競合，應依刑法第55條前段規定從重論以持有第二級毒品純質淨重20公克以上之罪。被告有如起訴書犯罪事實欄所載前科執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表乙份附卷可佐，其於前案有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑以上之各罪，均為累犯，應依刑法第47條第1項規定加重其刑。

㈡量刑理由之說明：被告明知甲基安非他命、愷他命、３,４-亞甲基雙氧甲基卡西酮、及４－甲基甲基卡希酮係第二級及第三級毒品，仍分別持有驗前純質淨重第二級毒品甲基安非他命28.7350公克，連同附有甲基安非他命無法析離之包裝袋1只，驗後餘重合計為29.4202公克（含1袋2標籤毛重為29.5180公克，取樣0.0978公克，參毒偵卷第65頁），愷他命毒品7包，驗前純質淨重238.65公克，連同附有愷他命無法析離之包裝袋7只，驗後餘重合計267.98公克（驗前含包裝袋總毛重為268.15公克，取樣0.17公克，參毒偵卷第59頁）、含愷他命、３,４-亞甲基雙氧甲基卡希酮及４－甲基甲基卡希酮混合粉末1包，其中愷他命驗前純質淨重0.49公克、３,４-亞甲基雙氧甲基卡西酮驗前純質淨重9.42公克、甲基甲基亞西酮微量，連同附有愷他命、３,４-亞甲基雙氧甲基卡希酮及４－甲基甲基卡希酮無法析離之包裝袋1只，驗後餘重合計為48.97公克（驗前毛重為50.3公克，取樣1.33公克，參毒偵卷第59頁），被告犯後於本院審理時已坦承犯行，併觀其持有毒品數量、犯罪所生危害、家庭經濟狀況勉強維持、國中肄業之智識程度等（參台北市政府警察局文山第二分局萬盛派出所調查筆錄）一切情狀，量處如主文所示之刑。

三、沒收部分：按被告行為後，關於沒收之刑法規定業於104年12月30日修正公布，並於105年7月1日施行，且依修正後刑法第2條第2項之規定，沒收應逕適用修正後之現行規定。再增訂之中華民國刑法施行法第10條之3第2項規定「施行日前制定之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用。」就沒收適用之法律競合，已說明「後法優於前法」之原則，優先適用刑法，至於沒收施行後其他法律另有特別規定者，仍維持「特別法優於普通法」之原則（參本條之修正立法理由參照）。另毒品危害防制條例第18條、第19條關於沒收之規定，亦於105年6月22日修正公布，並自105年7月1日起施行；僅就原第18條沒收對象為「不問屬於犯人與否」修正為不問屬於『犯罪行為人』與否，均沒收銷燬之。因毒品危害防制條例第18條業已修正，依前開說明，關於第一級與第二級毒品之沒收，仍應優先於新刑法沒收專章之適用。故本件甲基安非他命1包（含附有甲基安非他命無法析離之包裝袋1只，驗後餘重合計29.4202公克）及吸食器1組（包括玻璃球2個，均內含甲基安非他命無法析離），不問屬於犯罪行為人與否，應依修正後毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，均諭知沒收銷燬。末按修正後毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。再按毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有；修正後第18條第1項後段復規定查獲之第

三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之，從而依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言，如持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，而同條例對於犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之毒品之沒收，並無特別規定，但該行為既已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，自應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之（最高法院96年度台上字第884號、99年度台上字第2733號等判決意旨參照）。故扣案之愷他命毒品7包（含附有愷非他命無法析離之包裝袋7只，驗後餘重合計267.98公克）、含愷他命、３,４-亞甲基雙氧甲基卡西酮及４－甲基甲基卡西酮混合粉末1包（含有愷他命、３,４-亞甲基雙氧甲基卡西酮及４－甲基甲基卡西酮無法析離之包裝袋1只，驗後餘重合計48.97公克）及、愷他命壓粉盤1個（內含愷他命無法析離），爰依刑法第38條第1項之規定宣告沒收。另扣案之包裝袋72只，無證據證明與被告所為之本案犯罪有關，故不於本案中諭知沒收，附此敘明。

據上論斷，依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項、第11條第4項、第5項，刑法第11條、第55條、第47條第1項、修正後毒品危害防制條例第18條第1項、修正後刑法第38條第1項，判決處刑如主文。

本案經檢察官高一書提起公訴、黃逸帆到庭執行職務。

刑事第二十一庭法 官 洪英花

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。