臺灣臺北地方法院年度訴字第659 號

• 裁判案由: 違反公司法等
• 案件類型: 刑事
• 審判法院: 臺灣臺北地方法院
• 裁判日期: 108 年 03 月 05 日

臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　　107 年度訴字第659 號公　訴　人　臺灣臺北地方檢察署檢察官
被　　　告　李昭萃

林万碁

上列被告因違反公司法等案件，經檢察官提起公訴（107 年度偵字第5917號），本院判決如下：
主 文
林万碁共同犯使公務員登載不實罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，並應於本判決確定之日起陸月內，向公庫支付新臺幣伍萬元。
李昭萃共同犯公司法第九條第一項前段之之未繳納股款罪，共參罪，各處有期徒刑伍月，如易科罰金，均以新臺幣壹仟元折算壹日。又共同犯使公務員登載不實罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑壹年貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
未扣案之李昭萃犯罪所得新臺幣拾捌萬玖仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事 實
一、李昭萃、林万碁均明知公司設立登記或辦理增資應將股款確實收足，不得僅以文件表明收足，竟分別為下列犯行：
㈠、閻正中、黃仁德於民國105 年11月間籌設民泰實業股份有限公司（以下簡稱民泰公司），約定由閻正中擔任民泰公司負責人，為公司法第8 條之公司負責人，亦為商業會計法第4
條之商業負責人。閻正中於籌設民泰公司期間，因受股東黃仁德建議虛增民泰公司資本額至新臺幣（下同）1,000 萬元以取信土地開發之合作對象，故經由黃仁德之介紹而委託吳宗翰協助辦理公司登記及驗資，吳宗翰遂轉向李昭萃借款1,000 萬元以供驗資。詎李昭萃與閻正中、黃仁德及吳宗翰（上3 人所涉違反公司法部分業據本院以107 年度簡字第3300號判決確定），竟共同基於違反公司法、商業會計法、使公務員登載不實等犯意聯絡，由閻正中、李昭萃及吳宗翰之父親吳德林相約於105 年11月3 日前往聯邦商業銀行（下稱聯邦銀行）通化簡易分行見面，閻正中當場開設民泰公司籌備處帳號000000000000號之活期存款帳戶（以下簡稱民泰公司籌備帳戶），並存入支付辦理公司登記之報酬及借款利息5
萬8,000 元後，旋當場交付民泰公司籌備帳戶之存摺、印章予李昭萃保管，李昭萃則於同年月7 日將1,000 萬元自其所有聯邦銀行雙和分行帳號000000000000號帳戶（以下簡稱李昭萃聯邦銀行帳戶）匯入民泰公司籌備帳戶內供驗資，復由吳宗翰將該存摺影本作為股款業經公司股東繳納之存款證明，且製作不實之股東繳納股款明細表、民泰公司資本額變動表後，送經不知情之李順景會計師完成公司法第7 條授權簽證資本額之作業，旋李昭萃於同年月8 日將上開1,000 萬元匯回其所有聯邦銀行帳戶。吳宗翰嗣於同年月11日檢具資本查核報告書、民泰公司登記股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及民泰公司設立登記申請書等文件，表明民泰公司應收股款已收足，向臺北市政府商業處申請核准設立該公司登記而行使之，使不知情之臺北市政府商業處承辦人員僅形式審查後，將民泰公司有關資本額之不實事項，登載於其職務上所掌之公文書，並准民泰公司辦理設立登記（起訴書誤載為「增資變更登記」），足以生損害於臺北市政府商業處管理公司設立登記之正確性。
㈡、林万碁於105 年11月間籌設振北科技工程股份有限公司（以下簡稱振北公司），由其則擔任實際負責人（登記負責人為不知情之張振北），為從事業務之人，詎李昭萃、林万碁均明知振北公司股東並無實際繳納2,100 萬元之股款，竟共同基於使公務員登載不實及行使業務上登載不實文書之犯意聯絡，由林万碁向李昭萃借款2,100 萬元以供驗資，雙方並達成協議由林万碁支付12萬8,000 元之利息，林万碁同時將振北公司於聯邦銀行所開設帳號000000000000號帳戶（以下簡稱振北公司聯邦銀行帳戶）及不知情之振北公司名義負責人張振北所有聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（以下簡稱張振北聯邦銀行帳戶）之存摺、印章輾轉交予李昭萃。李昭萃旋於105 年11月8 日自其所有聯邦銀行帳戶中將2,100 萬元匯入張振北聯邦銀行帳戶，旋於同日李昭萃又持張振北聯邦銀行帳戶將上開2,100 萬元分拆為200 萬元、500 萬元、800 萬元及600 萬元匯入振北公司聯邦銀行帳戶，並於上開500 萬元、800 萬元及600 萬元之匯款單上分別虛偽填載匯款人為振北公司股東林司倫、徐泰和、張素宜以供驗資。旋由某不知情之身分不詳之人將振北公司聯邦銀行帳戶之存摺影本作為股款業經公司股東繳納之存款證明，且製作內容不實之股東繳納股款明細表、振北公司資本額變動表後，送經不知情之李仁勇會計師完成公司法第7 條授權簽證資本額之作業，旋李昭萃於同年月9 日將上開2,100 萬元轉匯至張振北聯邦銀行帳戶，並於同日再將上開款向自張振北聯邦銀行帳戶轉匯入其所有聯邦銀行帳戶內。嗣某身分不詳之人於同年月10日檢具資本查核報告書、振北公司登記股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及振北公司設立登記申請書等文件，表明振北公司應收股款已收足，向臺北市政府商業處申請核准設立該公司登記而行使之，使不知情之臺北市政府商業處承辦人員僅形式審查後，將振北公司有關資本額之不實事項，登載於其職務上所掌之公文書，並准振北公司辦理設立登記，足以生損害於臺北市政府商業處管理公司設立登記之正確性。
㈢、林漢民（所涉違反公司法部分業據臺灣臺北地方檢察署以107 年度偵字第5917號緩起訴處分）係址設臺北市○○區○○○路0 段00號玫如有限公司（以下簡稱玫如公司）之登記及實際負責人，為公司法第8 條之公司負責人，亦為商業會計法第4 條之商業負責人。玫如公司於105 年12月間欲增資2,000 萬元，詎李昭萃與林漢民均明知玫如公司股東並無實際繳納2,000 萬元之股款，竟共同基於違反公司法、商業會計法、使公務員登載不實之犯意聯絡，由林漢民向李昭萃借款2,000 萬元以供驗資，雙方並達成協議由林漢民支付3,000
元之利息。李昭萃遂於105 年12月26日自其聯邦銀行帳戶轉帳2,000 萬元至玫如公司聯邦銀行帳戶000000000000號帳戶（以下簡稱玫如公司聯邦銀行帳戶）內供驗資，旋由某不知情之身分不詳之人將玫如公司聯邦銀行帳戶之存摺影本作為股款業經公司股東繳納之存款證明，且製作內容不實之股東繳納股款明細表、玫如公司資本額變動表後，送經不知情之邱吉萱會計師完成公司法第7 條授權簽證資本額之作業，旋某身分不詳之人於同年月27日將上開2,000 萬元匯還李昭萃聯邦銀行帳戶。嗣某身分不詳之人於同年月28日檢具資本查核報告書、玫如公司登記股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及玫如公司設立登記申請書等文件，表明玫如公司應收股款已收足，向臺北市政府商業處申請核准設立該公司登記而行使之，使不知情之臺北市政府商業處承辦人員僅形式審查後，將玫如公司有關資本額之不實事項，登載於其職務上所掌之公文書，並准玫如公司辦理設立登記，足以生損害於臺北市政府商業處管理公司設立登記之正確性。
㈣、張雅然（所涉違反公司法部分業據臺灣臺北地方檢察署以107 年度偵字第5917號緩起訴處分）係址設臺北市○○區○○路00號希拉蕊國際精品珠寶股份有限公司（以下簡稱希拉蕊公司）及翡泰國際藝術中心股份有限公司（以下簡稱翡泰公司）之登記及實際負責人，為公司法第8 條之公司負責人，亦為商業會計法第4 條之商業負責人。希拉蕊公司於105 年12月間因有貸款需求而欲增資1 億元，詎李昭萃與張雅然均明知希拉蕊公司股東並無實際繳納1 億元之股款，竟共同基於違反公司法、商業會計法、使公務員登載不實之犯意聯絡，由張雅然向李昭萃借款1 億元以供驗資，雙方並達成協議由張雅然支付1 萬元之利息。李昭萃遂於105 年12月27日自其聯邦銀行帳戶轉帳1 億元至張雅然所開設聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（以下簡稱張雅然聯邦銀行帳戶），旋於同日再將該筆資金轉至翡泰公司聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（以下簡稱翡泰公司聯邦銀行帳戶），嗣又再自翡泰公司聯邦銀行帳戶中將上開款項轉匯至希拉蕊公司新光銀行帳號0000000000000 號帳戶中（以下簡稱希拉蕊公司新光銀行帳戶）內以供驗資。旋由某不知情之身分不詳之人將希拉蕊公司新光銀行帳戶之存摺影本作為股款業經公司股東繳納之存款證明，且製作內容不實之股東繳納股款明細表、希拉蕊公司資本額變動表後，送經不知情之林長燈會計師完成公司法第7 條授權簽證資本額之作業。旋某身分不詳之人於同年月28日將上開1 億元匯還李昭萃聯邦銀行帳戶。嗣某身分不詳之人於106 年1 月9 日檢具資本查核報告書、希拉蕊公司登記股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及玫如公司設立登記申請書等文件，表明希拉蕊公司應收股款已收足，向臺北市政府商業處申請核准設立該公司登記而行使之，使不知情之臺北市政府商業處承辦人員僅形式審查後，將希拉蕊公司有關資本額之不實事項，登載於其職務上所掌之公文書，並准希拉蕊公司辦理設立登記，足以生損害於臺北市政府商業處管理公司設立登記之正確性。
二、案經法務部調查局臺北市調查處報告臺灣臺北地方檢察署檢察官偵查起訴。
壹、證據能力部分：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據；又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第159 條之1 至第159 條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159 條第1 項及第159 條之5 分別定有明文。經查，本判決所引用之各該被告以外之人於審判外之陳述（含書面陳述），雖屬傳聞證據，惟檢察官、被告李昭萃、林万碁於準備程序中就證據能力均表示沒有意見等語（見本院107 年度訴字第659 號卷，以下簡稱訴字卷，第156 至157 頁、第397 頁），且迄至言詞辯論終結亦未就證據能力聲明異議，本院審酌此等證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，故揆諸前開規定，爰逕依刑事訴訟法第159 條之5
規定，認前揭證據資料均例外有證據能力。
二、另本院以下所引用之非供述證據，均與本件事實具有自然關聯性，且核屬書證、物證性質，又查無事證足認有違背法定程序或經偽造、變造所取得等證據排除之情事，復經本院依刑事訴訟法第164 條、第165 條踐行物證、書證之調查程序，況公訴人及被告對此部分之證據能力亦均不爭執，是堪認均具有證據能力。
貳、認定犯罪事實之證據及理由：
一、訊據被告李昭萃固坦承有事實欄所示借款予民泰公司、振北公司、玫如公司及希拉蕊公司實際負責人等情，惟矢口否認違反公司法、商業會計法、使公務員登載不實及行使業務上登載不實文書犯行；其辯稱：伊只是借款給上開公司的實際負責人，但伊不知道對方作何使用，對方都只有說是私人借貸，並沒有說是要拿去作驗資使用，伊也沒有參與該等公司的驗資程序等語（見本院訴字卷第154 頁反面）。另被告林万碁則坦承有犯罪事實欄一、㈡所示使公務員登載不實及行使業務上登載不實文書之犯行。經查：
㈠、被告林万碁部分：
訊據被告林万碁就事實欄一、㈡所示犯行坦承不諱（見本院訴字卷第95頁、第380 頁），核與證人李昭萃（見107 年度偵字第5917號卷，以下簡稱偵字卷，卷一第18至22頁；卷二第102 至103 頁）、張振北（見偵字卷一第101 至102 頁）於偵查中所為證述相符，另有經濟部商業司公司資料查詢結果（見偵字卷一第103 頁）、資金流向圖（見偵字卷一第104 頁）、被告李昭萃聯邦銀行帳戶交易明細表（見偵字卷一第105 頁）、匯款單據（見偵字卷一第106 頁、第108 至109 頁、第112 至114 頁）、張振北公司聯邦銀行帳戶交易明細（見偵字卷一第107 頁）、振北公司聯邦銀行帳戶開戶資料及交易明細（見偵字卷一第110 至111 頁）、振北公司設立登記案件卷宗所附臺北市政府同意設立登記回函（見偵字卷一第116 頁）、振北公司章程（見偵字卷一第120 至121
頁）、振北公司發起人名簿（見偵字卷一第123 頁）、發起人會議事錄（見偵字卷一第124 頁）、董事會議事錄（見偵字卷一第125 頁）、公司設立登記申請書（見偵字卷一第
127 頁）、公司名稱及所營事業登記預查核定書（見偵字卷一第130 頁）、董事願任同意書（見偵字卷一第131 至134
頁）、監察人願任同意書（見偵字卷一第135 頁）、公司資本額查核報告書（見偵字卷一第144 頁）、股東繳納現金股款明細表（見偵字卷一第146 頁）、資本額變動表（見偵字卷一第145 頁）為證，足認被告林万碁上開符合任意性之自白核與事證相符而足以採信。
㈡、被告李昭萃部分：
⒈被告李昭萃將如事實欄所示之款項匯入民泰公司、振北公司、玫如公司及希拉蕊公司（以下簡稱本案4 公司）如事實欄所示帳戶內，嗣本案4 公司以自被告李昭萃處所取得之款項向主管機關台北市政府商業處申請設立公司或公司增資登記，然本案4 公司之實際負責人並未實質掌控向被告李昭萃所借得之款項，僅於製作上開資金匯入本案4 公司帳戶之外觀後，旋將所借得款項返還被告李昭萃，嗣持上開表彰公司已實際收齊股款之不實證明文件向主管機關行使，使主管機關形式審查後核可其等之設立或增資，並將登載於其職務上所掌之公文書等情，業據證人即本案4 公司實際負責人閻正中（見偵字卷一第6 至8 頁；偵字卷二第74至76頁；本院訴字卷第193 至200 頁）、林万碁（見偵字卷一第99至100 頁；本院訴字卷第201 至211 頁）、林漢民（見偵字卷一第67至68頁；偵字卷二第90至91頁；本院訴字卷第251 至260 頁）、張雅然（見偵字卷一第152 至153 頁；偵字卷二第109 至110 頁；本院訴字卷第381 至392 頁）於偵查及本院審理中證述明確，經核與證人黃仁德（見偵字卷二第74至76頁）、吳德林（見偵字卷二第120 至121 頁）、吳宗翰（見偵字卷一第15至16頁；偵字卷二第74至76頁）、張振北（見偵字卷一第100 至102 頁）於偵查中所為證述相符，另有經濟部商業司公司資料查詢結果（見偵字卷一第9 、70、103 、154
頁）、資金流向圖（見偵字卷一第10、71、104 、155 頁）、各帳戶交易明細表（見偵字卷一第11至12頁、第72至73頁、第105 頁、第156 頁）、匯款單據（見偵字卷一第13至14頁、第74頁、第106 頁、第108 至109 頁、第112 至114 頁、第157 頁）、上開4 公司設立登記案件卷宗所附臺北市政府同意設立登記回函（見偵字卷一第30、82、116 、182 頁、第219 頁）、章程（見偵字卷一第34至35頁、第84至85頁、第120 至122 頁、第183 至185 頁、第224 至227 頁）、股東同意書（見偵字卷一第87頁）、公司變更登記申請書（見偵字卷一第88頁、第220 頁）、發起人名簿（見偵字卷一第36頁、第123 頁）、發起人會議事錄（見偵字卷一第37頁、第124 頁）、董事會議事錄（見偵字卷一第38至39頁、第125 頁）、公司設立登記申請書（見偵字卷一第40頁、第
127 頁、第191 頁）、公司名稱及所營事業登記預查核定書（見偵字卷一第41頁、第130 頁、第186 頁）、董事願任同意書（見偵字卷一第44至47頁、第131 至134 頁、第188 頁）、監察人願任同意書（見偵字卷一第48、135 頁）、公司資本額查核報告書（見偵字卷一第56至57頁、第91至92頁、第144 頁、第228 至229 頁）、股東繳納現金股款明細表（見偵字卷一第58頁、第94頁、第146 頁、第193 頁、第231
頁）、資本額變動表（見偵字卷一第59頁、第93頁、第145
頁、第230 頁）為證，堪信上情應屬實在。
⒉至被告李昭萃雖一再否認知悉本案4 公司向其借款之目的係供驗資之用等語已如前述，然就被告李昭萃主觀上知悉本案4 公司所借款之目的此節，業據證人閻正中於偵查及本院審理中證稱：伊係民泰公司的實際負責人，民泰公司係於105
年11月間成立，伊公司本來設定的資本額是300 萬元但股東不同意，認為這樣的資本額太少，說至少要1,000 萬元，當時股東黃仁德有請記帳士吳宗翰來辦理公司設立登記，資金的部分就由吳宗翰去安排，後來有通知伊前往通化街的聯邦銀行與李昭萃見面，當時是伊第一次見到李昭萃。當天見面大家就坐下來談，當時到場有一位吳先生，吳先生介紹李昭萃給伊認識，且明白表示李昭萃就是借資給伊的人。吳先生有請伊先開一個籌備處的帳戶，然後要求伊把報酬先存進去該帳戶內，等到公司設立完成後對方就會把錢拿回去。當時李昭萃有要求伊簽一張借據，表示資金要借給伊，但伊當場並不同意，伊說公司設立完後資金對方拿回去，而該借據還在對方手上，所以伊要求必須在借據上面註明「已歸還」，經過上開加註後伊才肯簽借據。對方說如果被抽查資金來源，就說該筆款項是向李昭萃借來的。而民泰公司籌備處帳戶在開立帳戶後，伊就將該帳戶的存摺、印章交給吳先生，當時李昭萃也在場，因為對方辦完公司登記以後就會把錢領回，所以要求伊將該帳戶的存摺、印章交給對方，以方便匯款等語（見本院訴字卷第193 至200 頁；偵字卷一第6 頁反面至第7 頁正面），是由證人閻正中所言可知，被告李昭萃於借款予民泰公司負責人當下，不僅有與對方見面，且主觀上知悉借款之目的係為驗資，甚且為避免遭抽查，更事先要求書立借據，經證人閻正中表示並未實際控制該筆款項而拒絕後，更妥協採折衷方案而於尚未交付借款時，即先書立註明「已還款」之借據，且證人閻正中更交出民泰公司聯邦銀行帳戶之存摺、印章以取信被告李昭萃其借款目的僅為驗資之用，由此均再再足徵被告李昭萃於將款項匯入民泰公司聯邦銀行帳戶之際已知悉該筆款項係用於民泰公司驗資之用。另就希拉蕊公司部分，證人即希拉蕊公司負責人張雅然於本院審理中證稱：伊當時因為公司有貸款的需要，銀行認為伊公司的資本額太小，經過銀行的建議辦理增資，所以伊有向被告李昭萃借款1 億元，伊當時有跟被告李昭萃說伊是要辦理增資等語（見本院訴字卷第382 至388 頁），是由證人張雅然之上開證述可知，其於借款當下即已告知被告李昭萃其借款之目的係為增資之用。被告李昭萃雖以前詞置辯，惟衡以證人閻正中於偵查及審理中所為證述均前後一致，並無明顯矛盾之處，已足徵其所言不虛，況證人閻正中於本案發生前與被告李昭萃互不認識，更無糾紛、嫌隙，衡情當無甘冒偽證罪之風險而虛捏上開事實以求誣陷被告李昭萃之理。另證人張雅然更係被告李昭萃認識多年之好友，此據證人張雅然於本院審理中證述明確（見本院訴字卷第381 頁），另被告亦坦承此情（見本院訴字卷第193 頁），是證人張雅然與被告李昭萃間更具有一定親誼，其所述自無誣陷被告李昭萃之必要。甚且，證人閻正中、張雅然向被告李昭萃借款之金額分別為1,000 萬元及1 億元，衡情出借此等高額借貸，為求確保借款人之還款能力，被告李昭萃當無不問借款理由即予貸出之理。足見被告李昭萃確實知悉證人閻正中、張雅然之借款目的係供驗資此情，應屬可信。
⒊至就振北公司、玫如公司公司部分，證人即振北公司負責人林万碁及證人即玫如公司負責人林漢民雖均於本院審理中證稱：伊不知道被告知不知道伊借款的目的係為驗資等語（見本院訴字卷第205 、255 頁）。然查，被告李昭萃所出借予振北公司及玫如公司之金額分別為2,100 萬元及2,000 萬元，衡諸常情民間借貸在出借如此鉅額之資金時，理當會向借款人詢問借款事由、還款時間及利息，甚且會向借款人要求擔保品、開立借據或簽發本票以確保還款能力，而被告自承：伊在本案前不認識林万碁、林漢民等語（見本院訴字卷第153 頁），是被告李昭萃在與證人林万碁、林漢民並不熟識之情形下，自無貿然出借如此高額之款項而不向證人林万碁、林漢民確認其等借款目的之理。而為公司驗資製造金流紀錄與一般民間借貸之情形並不相同，為公司驗資而向他人借款製造金流紀錄之目的單純，且於驗資手續完成後該筆款項旋即返還予出資者，其出借資金之時間極短，又不需將資金交由借款人運用，倘若掌握借款人之帳戶存摺、印章，對於提供資金者而言可謂風險低、報酬高、獲利快，故與一般借貸負有可能因投資失敗而無力償還之風險相比，持有資金者對於為驗資而向他人借款之借款人提供資金之意願理當較高，是故為求能取信被告李昭萃而順利取得資金以供驗資，證人林万碁、林漢民理應會主動說明其借款目的係為公司登記驗資製造金流紀錄。更遑論被告李昭萃於本案發生前之105
年7 月間，即曾因與本案相同情節之另案違反公司法犯行遭法務部調查局臺北市調查處約詢，此據被告李昭萃自承在卷（見本院訴字卷第397 頁），是被告李昭萃理當知悉其借款有可能遭用於驗資使用。又質以被告李昭萃聯邦銀行帳戶交易明細（見偵字卷一第25頁），該帳戶內之資金（含本案4
公司以外之資金匯出匯入紀錄）多係於借出之隔日匯回，衡以一般民間借貸常情，借貸者多係將借得資金周轉、運用，自不可能如本案如此眾多借款人均係僅借款一日之情形。更遑論被告李昭萃前已有多次同類違反公司法之案件，遭本院106 年度簡字第1781號判決處有期徒刑2 月、本院106 年度訴字第433 號判決處有期徒刑5 月、臺灣彰化地方法院以106 年度訴字第743 號判決處有期徒刑5 月、臺灣士林地方法院以1406年度訴字第177 號判決處有徒刑5 月，此有上開判決書影本附卷可參（見本院訴字卷第117 至146 頁），由此更足見被告李昭萃應係慣常性借款供人驗資之資金提供者，是被告李昭萃辯稱：伊不知道借款人會將資金用於驗資等語應不足採信。
㈢、綜上所述，被告林万碁、李昭萃如事實欄所示之犯行，均堪以認定，被告李昭萃上開所辯應係卸責之語而不足採信；本件事證明確，應依法論科。
二、論罪科刑：
㈠、按公司法第9 條第1 項規定之立法意旨，乃係基於公司資本為公司經濟活動及信用之基礎，故除公司於設立時，於章程應載明公司之資本額，其後如須增資，亦須經嚴格之程序，此即資本不變之原則，此外，公司在設立時並應收足相當於資本額之現實財產（資本確定原則），且於設立後，以至解散前，亦皆應力求其保有相當於資本之現實財產（資本維持原則），則為防止虛設行號，以毫無資產基礎之公司從事營業，損害一般債權人，乃有上開公司負責人應確實將應收之股款收足，且不得於收足股款後又將股款發還股東或任由股東收回之規定，藉以維持公司資本之鞏固。次按，公司之設立、變更、解散登記或其他登記事項，於90年11月12日公司法修正後，主管機關僅形式審查申請是否違法或不合法定程式，而不再為實質之審查。是行為人於公司法修正後辦理公司登記事項，如有明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，即有刑法第214 條之適用（最高法院96年度第5 次刑事庭會議決議意旨參照）。次按公司之設立、變更、解散登記或其他登記事項，於90年11月12日公司法修正後，主管機關僅形式審查申請是否違法或不合法定程式，而不再為實質之審查，是行為人於公司法修正後辦理公司登記事項，如有明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，即有刑法第214 條之適用（最高法院96年度第5 次刑事庭會議決議參照）。又按商業會計法第28條第1
項之規定，商業通用之財務報表分為：資產負債表、損益表、現金流量表、業主權益變動表或累積盈虧變動表或盈虧撥補表及其他財務報表等五種，商業負責人以虛列股本之不正當方法，使公司之資產負債表發生不正確之結果，應成立商業會計法第71條第5 款之罪，且為刑法第216 條、第215 條行使業務上登載不實文書罪之特別規定，應優先適用（最高法院91年度臺上字第5397號、94年度臺上字第7121號判決意旨參照）。再按商業會計法第71條第1 款之填製不實會計憑證罪，犯罪主體必須為商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員，係屬因身分或特定關係始能成立之犯罪；不具備上開身分者，並非該罪處罰之對象，須與具有該身分者共同犯上開之罪，始得以適用該條款論處罪刑。又商業會計法第4 條規定「本法所定商業負責人之範圍，依公司法、商業登記法及其他法律有關之規定」，而公司法第8 條所稱之公司負責人，在有限公司、股份有限公司為董事；公司之經理人或清算人，在執行職務範圍內，亦為公司負責人。故公司負責人，並不包含不具前述身分之所謂「實際負責人」在內（最高法院101 年度台上字第78號、102 年度台上字第3750號判決意旨參照）。又按公司法所稱公司負責人，在有限公司、股份有限公司為董事，公司法第8 條第1 項定有明文。
㈡、查證人閻正中、林漢民及張雅然分別為民泰公司、玫如公司及希拉蕊公司之董事，有上開公司之登記資料在卷可憑（見偵字卷一第37、75、168 頁），揆諸前揭規定，上開證人等核屬公司法所稱之公司負責人，亦屬商業會計法所稱之商業負責人無訛。至被告林万碁係振北公司之實際負責人而非登記負責人，此觀振北公司之登記卷自明（見偵字卷一第115
至145 頁），是被告林万碁並非屬公司法第8 條及商業會計法第4 條所規範之公司負責人及商業負責人，而振北公司之登記負責人張振北，依卷內事證尚難認其涉及本件犯罪事實，是亦無從認定被告林万碁所為本件犯行係與具有振北公司登記負責人身分之張振北共同犯罪，自無刑法第31條第1 項規定之適用，揆諸前揭說明，委難逕以商業會計法第71條第5 款之罪責相繩（事實欄一、㈡所涉違反公司法第9 條第1
項前段部分應不另為無罪之諭知，詳如後述）。然被告林万碁既為振北公司之實際負責人，實際負責執行振北公司之業務，即屬刑法第215 條所定之「從事業務之人」，復因商業會計法第71條之規定係刑法第215 條之業務登載不實罪之特別規定，原應優先適用，然本案既已無從援引上揭特別規定，即應回歸適用刑法第215 條之普通規定。又公司法第9 條第1 項前段之股東股款未實際繳納罪，係屬因身分關係成立之罪，被告李昭萃雖非民泰公司、玫如公司及希拉蕊之負責人，惟分別與上開有公司負責人身分關係之證人閻正中、林漢民及張雅然共同分別實行犯罪事實欄一、㈠、㈢、㈣所示犯行，其雖無特定身分關係，依刑法第31條第1 項之規定，仍應以正犯論。是核被告李昭萃就事實欄一、㈠、㈢、㈣所所為，均係犯公司法第9 條第1 項前段之股東股款未實際繳納罪、商業會計法第71條第5 款之利用不正當方法致使財務報表發生不實之結果罪及刑法第214 條之使公務員登載不實罪。至被告李昭萃、林万碁就事實欄一、㈡所為，則均係犯刑法第216 條、第215 條之行使業務登載不實文書罪及同法第214 條之使公務員登載不實罪。被告李昭萃、林万碁就事實欄一、㈡所示將上開業務登載不實文書持向臺北市政府申請振北公司設立登記事項以行使，其業務登載不實文書之低度行為，應為行使之高度行為吸收，不另論罪。公訴意旨認被告李昭萃、林万碁就事實欄一、㈡所為涉犯商業會計法第71條第5 款之罪，雖有未恰，惟刑法第215 條之罪質，已因法條競合而為商業會計法第71條第5 款之罪所包括，復經本院於審理中告知被告前揭之罪名及相關權利（見本院訴字卷第398 頁），本院自得依刑事訴訟法第300 條之規定變更起訴法條。
㈢、被告李昭萃就事實欄一、㈠所示犯行，與同案共犯閻正中、黃仁德、吳宗翰有犯意聯絡、行為分擔；就事實欄一、㈡所示犯行，與共同被告林万碁有犯意聯絡、行為分擔；就事實欄一、㈢所示犯行，與證人林漢民有犯意聯絡、行為分擔；就事實欄一、㈣所示犯行，與證人張雅然有犯意聯絡、行為分擔，均應分別論以共同正犯。被告李昭萃、林万碁共同利用不知情如事實欄所示之會計師及身分不詳之人實行犯罪，應論以間接正犯。被告李昭萃就事實欄一、㈠、㈢、㈣所為，均係以一行為同時觸犯公司法第9 條第1 項前段之股東股款未實際繳納罪、商業會計法第71條第5 款之利用不正當方法致使財務報表發生不實之結果罪及刑法第214 條之使公務員登載不實罪，故均屬想像競合犯，均應依刑法第55條前段規定，分別從一重之公司法第9 條第1 項前段之股東股款未實際繳納罪處斷；另被告李昭萃、林万碁就事實欄一、㈡所為，亦係以一行為同時觸犯上開刑法第216 條、第215 條之行使業務登載不實文書罪及刑法第214 條之使公務員登載不實罪，亦為想像競合犯，應依刑法第55條前段規定，從一情節較重之使公務員登載不實罪處斷。被告李昭萃就事實欄一、㈠、㈡、㈢、㈣所涉犯之上開罪名，其犯意各別、行為互殊，應予分論併罰之。另被告李昭萃雖非事實欄一、㈠、㈢、㈣所示公司負責人，惟考量被告李昭萃乃居於匯款以供查核之犯罪支配核心地位，是被告李昭萃之可責性較諸本案4
公司負責人而言，並無較低之情形，爰不依刑法第31條第1
項但書之規定，予以減輕其刑，附此敘明。
㈣、爰審酌被告李昭萃、林万碁均明知未實際收取公司設立登記之現金股款，竟共同以申請文件表明收足，進而向主管機關申請設立登記，且被告李昭萃前已有多次同類型犯行遭本案判決，仍不知戒惕，為謀取私利而為本案犯行，危害交易安全及主管機關對公司管理正確性，所為實屬不該；至被告林万碁雖亦為相同犯行，惟始終坦承犯行，足見其應有悔意，又被告林万碁前無任何犯罪紀錄、素行良好。另佐以被告李昭萃教育程度為五專畢業，現以退休在家中務農，家中尚有老母待其扶養；被告林万碁教育程度為二專畢業，所開設之振北公司已結束營業，無待扶養之親屬之智識、家庭生活狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準。又查被告林万碁前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表乙件附卷可佐，其因一時失慮，致罹刑典，犯後又已坦承犯行，經此刑之宣告後，應能知所警惕而無再犯之虞，本院認其所受刑之宣告以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1 項第1 款之規定，併宣告緩刑2 年，以啟自新。又按緩刑宣告，得斟酌情形，命犯罪行為人向公庫支付一定之金額，刑法第74條第2 項第4 款定有明文。本院考量被告林万碁所為確為法所不許，為促使其日後得以知曉尊重法治之觀念，本院認除前開緩刑宣告外，尚有賦予被告一定負擔之必要，爰審酌其犯罪情節、經濟狀況等，併諭知被告林万碁應於判決確定日起6 個月內，向公庫支付5 萬元，以勵自新兼收惕儆之效。
三、沒收部分：
按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項分別定有明文。經查：
㈠、本件就事實欄一、㈠部分，證人閻正中雖證稱：伊有支付一筆5 萬8,000 元的辦理公司登記及利息的費用等語（見本院訴字卷第198 頁），而證人吳宗翰於偵查中陳報之說明書載明：伊辦理公司登記費用之收費約1 萬元等語（見偵字卷第83頁），是其中4 萬8,000 元應係被告李昭萃借款之報酬，應屬被告李昭萃之犯罪所得。
㈡、復就事實欄一、㈡所示犯行，證人林万碁於本院審理時證稱：伊借款驗資須支付12萬8,000 元之報酬等語（見本院訴字卷第203 頁），是此部分即屬被告李昭萃之犯罪所得。
㈢、至就事實欄一、㈢所示犯行，被告李昭萃於本院審理中陳稱：這筆借款伊獲得三、四千元的利息等語（見本院訴字卷第397 頁），而證人林漢民亦於調查局詢問中證稱：伊當時有包一個幾千元的紅包答謝被告李昭萃等語（見偵字卷一第68頁），另於本院審理中證稱：伊因本次借款包給被告七、八千元的紅包等語（見本院訴字卷第254 頁），質以證人林漢民於本院審理中就本案借款的金額、是否有透過中間人向被告李昭萃借款、有無告知借款目的等節前後所述均自相矛盾且前後不一，況證人林漢民於本院審理中就上開細節更屢屢證稱：時間太久了，伊記不清楚了等語（見本院訴字卷第256 、258 、259 頁），足見證人林漢民於本院審理中已因時間久遠而有記憶不清之情形，是本院自難以證人林漢民於本院審理中之證述認定犯罪所得。而被告李昭萃亦因記憶模糊而無法清楚記憶本次借款之報酬金額，是本院僅能做對被告有利之認定為3,000 元，而此部分應屬被告李昭萃之犯罪所得。
㈣、又就事實欄一、㈣所示犯行，證人張雅然於本院審理中證稱：本次伊向被告李昭萃借款之後，伊有包一個1 萬元的紅包答謝被告李昭萃等語（見本院訴字卷第391 頁），此部分亦屬被告李昭萃之犯罪所得。
㈤、故上開犯罪事實一、㈠至㈣之犯罪所得共18萬9,000 元（計算式：48,000＋128,000 ＋3,000 ＋10,000＝189,000 ），均應依前揭規定宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
參、不另為無罪部分：
起訴意旨認被告李昭萃、林万碁就事實欄一、㈡所示犯行，亦涉犯公司法第9 條第1 項前段之罪，但本院前已敘明被告林万碁並非公司法所規定之「公司負責人」，自不能論以該罪（見理由欄貳、二、㈡所示）。此外，復查無其他積極證據足認被告李昭萃、林万碁確有此部分犯行，自屬不能證明被告犯罪，本應依法為無罪之諭知，惟起訴意旨認此部分與前述論罪科刑部分，是屬想像競合犯之裁判上一罪關係，應不另為無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段、第300 條，公司法第9 條第1 項前段，商業會計法第第71條第5 款，刑法第11條前段、第28條、第31條第1 項前段、第214 條、第215 條、第216 條、第55條、第41條第1 項前段、第8 項、第51條第5 款、第38條之1 第1 項前段、第3 項、第74條第1 項第1 款、第2 項第4 款，刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項前段，判決如主文。
本案經檢察官游明慧提起公訴，檢察官陳思荔到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 3 月 5 日刑事第九庭 審判長法 官 黃怡菁
法 官 廖建傑
法 官 商啟泰
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 莊宜諳
中 華 民 國 108 年 3 月 5 日附錄所犯法條：
公司法第9條第1項
公司應收之股款，股東並未實際繳納，而以申請文件表明收足，或股東雖已繳納而於登記後將股款發還股東，或任由股東收回者，公司負責人各處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣
50 萬元以上 250 萬元以下罰金。
商業會計法第71條
商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員有下列情事之一者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科
或併科新臺幣 60 萬元以下罰金：
一、以明知為不實之事項，而填製會計憑證或記入帳冊。
二、故意使應保存之會計憑證、會計帳簿報表滅失毀損。
三、偽造或變造會計憑證、會計帳簿報表內容或毀損其頁數。
四、故意遺漏會計事項不為記錄，致使財務報表發生不實之結果。
五、其他利用不正當方法，致使會計事項或財務報表發生不實之結果。
中華民國刑法第214條
明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或 5 百元以下罰金。
中華民國刑法第215條
從事業務之人，明知為不實之事項，而登載於其業務上作成之文書，足以生損害於公眾或他人者，處 3 年以下有期徒刑、拘役
或 5 百元以下罰金。
中華民國刑法第216條
行使第 210 條至第 215 條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。