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臺灣高等法院107年度上易字第908號
臺灣高等法院刑事判決 107年度上易字第908號
- 上訴人
- 臺灣臺北地方檢察署檢察官
- 上訴人
- 即被告
- 鄧接僯
上列上訴人因被告竊盜案件，不服臺灣臺北地方法院106年度審易字第3203號，中華民國107年2月1日第一審判決（起訴案號：
臺灣臺北地方檢察署106年度偵字第22350號），提起上訴，本院
判決如下：
主文
上訴駁回。
理由
一、本案經本院審理結果，認第一審以被告鄧接僯犯刑法第320條第1項普通竊盜罪，判處有期徒刑7月，並就扣案之被告犯罪所得新臺幣(下同)5萬400元，依刑法第38條之1第1項前段、第4項之規定宣告沒收，就未扣案之被告犯罪所得6萬100元，依刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定宣告沒收，並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。核其認事用法及量刑均無不當，應予維持，並引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件），證據部分另補充被告於本院審理時之自白(本院卷第44、47頁反面)。
二、檢察官依告訴人李玉英之請求提起上訴意旨略以：①被告於本案竊盜時間（106年8月30日晚間11時30分許）之前後二、三週內，另有於106年8月13日、8月14日、9月6日、9月8日、9月10日、9月14日、9月15日、9月20日、9月21日等竊盜或搶奪犯行，犯罪時間密集，足認被告於得手彩券後，均隨即將中獎之彩券，兌換獎金後花用殆盡，被告顯然別無其他取得現金花用之來源。又被告自告訴人擺設之彩券攤位處，係竊得尚未售出之彩券「1袋」，顯見被告竊得之彩券數量，遠超過嗣後為警扣案之彩券數量，是以扣案如原審判決附表編號24所示之現金6萬元，被告雖否認係本案犯罪所得，依上開說明，該筆現金6萬元，應認係本案未扣案之失竊彩券所兌得之獎金無疑。②被告於犯罪後，就本案未扣案之其餘彩券，亦未供明其去向，其犯罪後態度實難謂為良好；又被告係鎖定經濟上弱勢之彩券業者，為其下手之目標，恐使社會上之彩券業者人人自危，且令本案告訴人受害甚鉅，被告迄未積極賠償告訴人所受之損害，原審所量處之刑度顯屬過輕，難收懲儆之效等語。
三、被告上訴意旨略以：伊已知錯，伊家中經濟狀況不好，又要扶養80幾歲母親，請求從輕量刑，給伊易科罰金、改過自新的機會，讓伊可以出去工作賺錢還給告訴人等語。
四、上訴駁回之理由
㈠就檢察官上訴意旨①部分，經查，被告於原審供稱：扣案之6萬元是我個人的等語(原審卷第25頁)；嗣於本院供稱：扣案之6萬元，是我查獲當天去提領的，是我跟我姐姐借的錢，我姐匯入我的帳戶，不是兌換彩券的獎金，與本案無關等語(本院卷第46、47頁反面)。又公訴人上訴意旨所提被告密集犯案、別無取得現金之其他來源、本案被告竊取「一袋」彩券數量遠超過嗣後為警扣案之彩券數量等節，均係公訴人之個人意見之詞，並未舉證以實其說，尚難憑採。是被告既否認扣案之現金6萬元係其竊取本案彩券刮中兌獎所得，本案又查無其他證據足資證明扣案之6萬元現金係被告竊取本案彩券刮中兌獎所得，基於「罪證有疑、利於被告」之原則，即應為有利於被告之認定，應認扣案之現金6萬元並非被告竊取本案彩券刮中兌獎所得，進而無法據以宣告沒收或返還告訴人。至於扣案之被告犯罪所得5萬400元，因係被告自竊得之彩券中獎兌領所得，屬於犯罪所得之變得之物，應依刑法第38條之1第1項前段、第4項之規定，宣告沒收，無法逕予發還告訴人。惟告訴人得依修正後刑事訴訟法第473條第1項規定，於裁判確定後1年內聲請發還，附此敘明。
㈡就檢察官上訴意旨②及被告上訴意旨部分，按量刑之輕重，係屬為裁判之法院得依職權裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條所列一切情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯輕重失衡情形，不得遽指為不當或違法（最高法院72年度台上字第6696號判例、99年度台上字第189號判決意旨參照）。又刑罰之量定屬法院自由裁量之職權行使，但仍應審酌刑法第57條所列各款事由及一切情狀，為酌量輕重之標準，並非漫無限制，在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級法院量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級法院對於下級法院之職權行使，原則上應予尊重(最高法院85年度台上字第2446號判決意旨參照)。查原審認本案事證明確，並以行為人之責任為基礎，審酌被告前已有多次竊盜前科，於行為時為年約42歲之成年人，正值青壯，仍不思循正途牟取財物，明知販售彩券者多為經濟上弱勢之族群，竟僅為供己娛樂，即再為本件竊盜犯行，造成告訴人財產上受有極大之損失，所為實有不該，亦難認確有悔悟之心，犯後雖能坦認犯行，惟迄未能與告訴人達成和解，賠償告訴人之損失等一切情狀，量處有期徒刑7月，核原審已於判決理由內說明其量刑審酌事由，復已以行為人之責任為基礎，斟酌刑法第57條所列一切情狀，亦將檢察官上訴意旨所提告訴人係經濟上弱勢之族群、被告未賠償告訴人所受損害，及被告坦承犯行之犯後態度，均納入量刑審酌，並未逾越法定刑度，亦無裁量濫用之情形，所量之刑亦屬允當，自難指為違法。檢察官上訴請求從重量刑，被告上訴請求從輕量刑，皆無理由，均應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第373條、第368條，判決如主文。
本案經檢察官陳思荔提起公訴，檢察官王巧玲提起上訴，檢察官俞秀端到庭執行職務。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附件
臺灣臺北地方法院刑事判決 106年度審易字第3203號
公 訴 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被 告 鄧接僯 男 43歲（民國00年00月00日生）
身分證統一編號：Z000000000號
住新北市○○區○○路000巷00弄0○0號
居新北市○○區○○路000巷00弄0號4樓
上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（106 年度偵字第0000
0 號），嗣因被告於本院審理時，就被訴事實為有罪之陳述，經
本院告知簡式審判程序意旨，並聽取公訴人及被告之意見後，改
依簡式審判程序審理，判決如下：
主 文
鄧接僯犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑柒月。
扣案如附表編號二十二所示之犯罪所得新臺幣伍萬零肆佰元沒收
之。
未扣案之犯罪所得新臺幣陸萬零壹佰元沒收之，於全部或一部不
能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事 實
一、鄧接僯意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意，於民國10
6 年8 月30日晚間11時30分許，在臺北市○○區○○街000
號前李玉英所擺設之彩券攤位處，趁李玉英即將打烊離開攤
位之際，徒手竊取攤位上已打包尚未售出之彩券1 袋（內含
至少如附表編號1 至21、23所示之彩券1 批），得手後隨即
搭計程車離去，並自行將所竊得之彩券刮用完畢，其中如附
表編號1 至21所示之彩券經刮用後並未中獎，如附表編號23
所示之彩券經刮用後中獎新臺幣（下同）1 萬元尚未兌換，
其餘彩券經刮用後中獎部分已兌得獎金共5 萬0400元。嗣因
李玉英發覺遭竊，報警處理，經警調閱相關地點附近監視器
後，循線於106 年9 月3 日凌晨3 時許，在新北市○○區○
○路0 段000 號前查獲鄧接僯，當場自其身上及其所騎乘之
車牌號碼000-000 號普通重型機車內扣得如附表所示之物，
始悉上情。
二、案經李玉英訴由臺北市政府警察局萬華分局報告臺灣臺北地
方法院檢察署檢察官偵查後起訴。
理 由
壹、程序方面：
按除被告所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期
徒刑之罪、或高等法院管轄第一審案件者外，於審判期日前
之程序進行中，被告先就被訴事實為有罪之陳述時，審判長
得告知被告簡式審判程序之旨，並聽取當事人、代理人、辯
護人及輔佐人之意見後，裁定進行簡式審判程序，刑事訴訟
法第273 條之1 第1 項定有明文。經查，本件被告鄧接僯被
訴竊盜一案，為前開不得進行簡式審判程序以外之案件，且
被告於本院行審理時就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知
被告簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，認
無不得或不宜改依簡式審判程序進行之情形，爰依刑事訴訟
法第273 條之1 第1 項規定，裁定本件進行簡式審判程序，
是本案之證據調查，依刑事訴訟法第273 條之2 規定，不受
同法第159 條第1 項、第161 條之2 、第161 條之3 、第16
3 條之1 及第164 條至第170 條規定之限制，合先敘明。
貳、實體方面：
一、上揭事實，業據被告於107年1月15日本院審理時坦承不諱（
見本院卷第24頁反面至第25頁、第26頁），核與證人即告訴
人李玉英之指訴大致相符（見臺灣臺北地方法院檢察署106
年度偵字第22350號卷〈下稱偵字卷〉第7頁正反面、第10頁
正反面、第57頁反面至第58頁），並有自願受搜索同意書、
臺北市政府警察局萬華分局搜索扣押筆錄及扣押物品目錄表
、贓物認領保管單、現場監視器畫面翻拍照片、查獲現場照
片、扣押物品清單在卷可稽（見偵字卷第9頁正反面、第12
頁、第14頁至第19頁、第21頁至第26頁、第28頁至第33頁、
第53頁），足徵被告前開出於任意性之自白與事實相符，堪
以採信。本案事證明確，被告犯行已堪認定，應依法論科。
二、論罪科刑部分：
㈠核被告所為，係犯刑法第320條第1項之普通竊盜罪。
㈡被告前於105年間，因竊盜案件，分別經本院以105年度審簡
字第2453號、臺灣士林地方法院（下稱士林地院）以105年
度審簡字第998號判決判處有期徒刑5月、5月確定，上開2案
件並經士林地院以106年度聲字第603號裁定定其應執行刑為
有期徒刑8月確定，於106年8月4日易科罰金執行完畢，有臺
灣高等法院被告前案紀錄表可憑，其於受有期徒刑執行完畢
後，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依
刑法第47條第1項之規定，加重其刑。
㈢爰審酌被告前已有多次竊盜前科，於行為時為年約42歲之成
年人，正值青壯，仍不思循正途牟取財物，明知販售彩券者
多為經濟上弱勢之族群，竟僅為供己娛樂，即再為本件竊盜
犯行，造成告訴人財產上受有極大之損失，所為實有不該，
亦難認確有悔悟之心，犯後雖能坦認犯行，惟迄未能與告訴
人達成和解，賠償告訴人之損失等一切情狀，量處如主文所
示之刑，以示懲儆。
㈣按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；於全部或一部不
能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；第1項及第2項之犯
罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其
孳息；犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或
追徵；宣告前2條之沒收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上
之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件
之必要者，得不宣告或酌減之，刑法第38條之1第1項前段、
第3項、第4項、第5項、第38條之2第3項分別定有明文。經
查：
1.扣案如附表編號1 至21所示之彩券共431 張（彩券面額合計
6 萬0100元），係屬被告犯罪所得之物，原應依刑法第38條
之1 第1 項之規定宣告沒收，惟縱沒收該431 張彩券，該43
1 張彩券已遭被告刮用且未中獎，因而無客觀價值，故應認
被告此部分所獲得之利益為該431 張彩券所應支付之對價6
萬0100元，即被告此部分之犯罪所得為6 萬0100元，是就此
部分爰依刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項之規定宣告沒
收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額
。
2.扣案如附表編號22所示之現金5 萬0400元，業經被告自承係
自竊得之彩券中獎兌領所得（見本院卷第25頁），屬犯罪所
得變得之物，應依刑法第38條之1 第1 項前段、第4 項之規
定，宣告沒收之。
3.扣案如附表編號23所示之彩券，固亦係被告犯罪所得之物，
惟業經發還告訴人，有贓物認領保管單1 紙附卷可佐（見偵
字卷第12頁），依刑法第38條之1 第5 項之規定，即不予宣
告沒收或追徵。
4.扣案如附表編號24所示之現金6 萬元，既經被告否認係犯罪
所得（見本院卷第25頁），卷內復無積極證據證明與被告所
為本案犯行有關，亦不併予宣告沒收之。
5.扣案如附表編號25至29所示之物，經被告供承係其平常所穿
衣物（見本院卷第24頁反面至第25頁），核與本案犯行無直
接關聯，且不具刑法上之重要性，依刑法第38條之2 第3 項
之規定，同不併予宣告沒收或追徵。
據上論斷，應依刑事訴訟法第284 條之1 、第273 條之1 第1 項
、第299 條第1 項前段，刑法第320 條第1 項、第47條第1 項、
第38條之1 第1 項前段、第3 項、第4 項，刑法施行法第1 條之
1 第1 項、第2 項前段，判決如主文。
本件經檢察官陳思荔提起公訴，檢察官王巧玲到庭執行職務
中 華 民 國 107 年 2 月 1 日
刑事第二十二庭 法 官 羅郁婷
上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應
敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日
內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿
逕送上級法院」。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備
理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正
本之日期為準。
書記官 涂曉蓉
中 華 民 國 107 年 2 月 1 日
附表
┌──┬──────────┬─────┬───┬─────┬──────┐
│編號│ 物品名稱 │ 面額 │數量 │ 合計價值 │備註 │
│ │ │（新臺幣）│ │（新臺幣）│ │
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│ 1 │幸運開獎機刮刮樂 │200元 │21張 │4200元 │已刮用未中獎│
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│ 2 │黃金連線刮刮樂 │200元 │16張 │3200元 │已刮用未中獎│
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│ 3 │海底尋寶刮刮樂 │200元 │20張 │4000元 │已刮用未中獎│
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│ 4 │520我愛你刮刮樂 │200元 │13張 │2600元 │已刮用未中獎│
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│ 5 │幸運輪盤刮刮樂 │200元 │21張 │4200元 │已刮用未中獎│
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│ 6 │決戰推筒子刮刮樂 │200元 │21張 │4200元 │已刮用未中獎│
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│ 7 │中信兄弟刮刮樂 │200元 │17張 │3400元 │已刮用未中獎│
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│ 8 │刮刮金樂透刮刮樂 │200元 │24張 │4800元 │已刮用未中獎│
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│ 9 │鈔票滿天飛刮刮樂 │200元 │17張 │3400元 │已刮用未中獎│
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│ 10 │好機靈刮刮樂 │100元 │25張 │2500元 │已刮用未中獎│
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│ 11 │過新年刮刮樂 │100元 │2張 │200元 │已刮用未中獎│
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│ 12 │象棋高手刮刮樂 │100元 │24張 │2400元 │已刮用未中獎│
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│ 13 │瘋狂888刮刮樂 │100元 │19張 │1900元 │已刮用未中獎│
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│ 14 │雞年行大運刮刮樂 │100元 │26張 │2600元 │已刮用未中獎│
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│ 15 │金吉利刮刮樂 │100元 │8張 │800元 │已刮用未中獎│
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 16 │鑽石水果盤刮刮樂 │100元 │22張 │2200元 │已刮用未中獎│
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 17 │雞祥富貴刮刮樂 │100元 │38張 │3800元 │已刮用未中獎│
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│ 18 │超速777刮刮樂 │100元 │22張 │2200元 │已刮用未中獎│
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 19 │神保庇刮刮樂 │100元 │21張 │2100元 │已刮用未中獎│
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 20 │花現寶刮刮樂 │100元 │35張 │3500元 │已刮用未中獎│
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 21 │幸運777刮刮樂 │100元 │19張 │1900元 │已刮用未中獎│
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│總計│ │ │431 張│6萬0100元 │ │
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 22 │已兌換之中獎彩券彩金│5萬0400元 │無 │5萬0400元 │ │
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 23 │刮刮金樂透刮刮樂 │200元 │1張 │1萬元 │已刮用，中獎│
│ │ │ │ │（中獎1 萬│1 萬元且尚未│
│ │ │ │ │元） │兌換，業據告│
│ │ │ │ │ │訴人領回（見│
│ │ │ │ │ │偵字卷第12頁│
│ │ │ │ │ │贓物認領保管│
│ │ │ │ │ │單） │
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 24 │現金 │6萬元 │無 │無 │ │
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 25 │彩色短T恤 │無 │1件 │無 │ │
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 26 │藍牛仔短褲 │無 │1件 │無 │ │
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 27 │白色NIKE帽 │無 │1頂 │無 │ │
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 28 │黑色皮帶 │無 │1條 │無 │ │
├──┼──────────┼─────┼───┼─────┼──────┤
│ 29 │黑色布鞋 │無 │1雙 │無 │ │
└──┴──────────┴─────┴───┴─────┴──────┘
附錄論罪科刑法條
中華民國刑法第320條
（普通竊盜罪、竊佔罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜
罪，處 5 年以下有期徒刑、拘役或 5 百元以下罰金。
意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前
項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。