臺灣桃園地方法院104年度聲更(一)字第19號

臺灣桃園地方法院刑事裁定　　　　 104年度聲更(一)字第19號

聲請人

臺灣桃園地方法院檢察署檢察官

受刑人

林學鈺

上列聲請人因受刑人妨害自由案件（本院100 年度訴字第1099號），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑（104 年度執聲字第2152號），本院裁定（104 年度聲字第3957號）後，聲請人不服提起抗告，經臺灣高等法院裁定撤銷發回（104 年度抗字第1170號），本院更為裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人林學鈺因違反電子遊戲場業管理案件，經鈞院以98年度壢簡字第228 號判決判處有期徒刑3 月確定，於民國98年5 月20日執行完畢，嗣其於刑滿後五年內之99年2 月1 日又犯妨害自由罪，經鈞院以100 年度訴字第1099號判決判處有期徒刑3 月確定，如易科罰金，以新臺幣1,000 元折算壹日確定在案，合於累犯之要件，爰依刑法第48條、第47條及刑事訴訟法第477 條第1 項規定，聲請更定其刑等語。

二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一；裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑。但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限，刑法第四十七條第一項、第四十八條分別定有明文。又依刑法第四十八條規定應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第四百七十七條第一項亦有規定。另按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第五十一條之規定，定其應執行之刑，刑法第五十條第一項前段、第五十三條亦分別定有明文。是數罪併罰，有二裁判以上者，固得定其應執行之刑，惟以裁判確定前所犯為前提，故於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，上開所謂裁判確定，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪，應依刑法第條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地；惟在該日期之後之數罪，其另符合數罪併罰者，仍依前述法則處理（最高法院九十八年度臺非字第三十七號判決意旨參照）。又被告所犯數罪，如符合刑法第五十條、第五十一條應併合處罰之要件，雖經法院分別判處有期徒刑確定，其中一罪且先執行，嗣法院又依檢察官之聲請，以裁定定數罪之應執行刑確定，則在所裁定之執行刑尚未全部執行完畢以前，各罪之宣告刑均不發生執行完畢之問題，其在未裁定前已先執行之罪，僅應自執行刑中扣除，不能認已執行完畢（最高法院一百零三年度臺非字第二五五號判決意旨參照）。

三、經查：

㈠受刑人前因違反電子遊戲場業管理條例案件，經本院以98年度壢簡字第228 號判處有期徒刑3 月確定，於98年5 月20日易科罰金執行完畢，惟受刑人於99年2 月1 日，故意再犯有期徒刑以上之妨害自由罪，經同院以100 年度訴字第1099號判處有期徒刑3 月確定（下稱妨害自由案），有上開判決書及本院前案紀錄表可稽；受刑人於有期徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯有期徒刑以上之妨害自由案，依刑法第47條第1 項規定應論以累犯。

㈡上開妨害自由案件裁判確定後，由臺灣臺北地方法院檢察署以101 年執助字第946 號指揮執行，刑期起算日期101 年8月11日，指揮書執畢日期101 年11月10日，有臺灣高等法院前案記錄表可稽。惟受刑人另於99年間，因重利案件，經本院100 年度簡上字第488 號判處有期徒刑3 月確定；又因偽造文書等案件，共5 罪，經臺灣臺北地方法院100 年度金訴字第28號分別判處有期徒刑1 年10月、1 年、1 年6 月、1年2 月、1 年4 月，經臺灣高等法院101 年度上訴字第662號判決駁回上訴確定。受刑人所犯上開7 罪合於數罪併罰定執行刑規定，經臺灣高等法院檢察署檢察官聲請臺灣高等法院以101 年度聲字第2546號裁定定應執行有期徒刑6 年4 月，並於101 年8 月20日裁定確定，嗣由臺灣臺北地方法院檢察署以101 年執更字第1562號指揮執行，101 年5 月11日刑期起算，指揮書執畢日期106 年8 月27日，亦有臺灣高等法院前揭裁定書、前案紀錄表及執行指揮書可稽。

㈢按「數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實」，固有最高法院104 年度第6 次刑事庭會議決意可資參照。惟倘其中一罪之刑尚未執行完畢，因與他罪合於數罪併罰規定而定其應執行刑，縱其後再執行之刑期已逾其中一罪原定之執行完畢日期，仍難謂其中一罪已執行完畢。受刑人所犯前揭妨害自由案件，執行指揮書原定之執畢日期為101 年11月10日，惟受刑人因另犯他罪，合於數罪併罰定執行刑規定，經本院於101 年8 月9 日裁定應執行有期徒刑6 年4 月，於101 年8 月20日裁定確定，並由臺灣臺北地方法院檢察署以101 年執更字第1562號指揮執行，101 年5 月11日刑期起算，指揮書執畢日期106 年8 月27日，依上開說明，難謂受刑人妨害自由案已執行完畢。

㈣揆諸前揭說明，本院100 年度訴字第1099號判決，就受刑人所犯妨害自由之犯行，既漏未論以累犯，且未加重其刑，檢察官向本院聲請更定其刑，本院審核認為正當，應予准許，爰更定其刑如主文所示。

四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第48條前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段，裁定如主文。