臺灣雲林地方法院95年度易字第310號

臺灣雲林地方法院刑事判決　　　　　　　 95年度易字第310號

公訴人

臺灣雲林地方法院檢察署檢察官

被告

丙○○

　　　　　　　　　　（現於臺灣雲林第二監獄執行中）

上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（95年度偵字第2528號），於準備程序中，被告就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：

主文

犯罪事實及理由

一、構成犯罪事實：丙○○前於民國93年間，因違反毒品危害防制條例案件，經本院以93年度訴字第178號刑事判決判處有期徒刑8月確定，並於94年3月4日縮刑期滿執行完畢（起訴書誤寫為3月5日，構成累犯）。又於94年間，因竊盜案件，經本院以94年度簡字第113號刑事判決判處有期徒刑4月確定；又於95年4月4日，因竊盜案件，經本院以95年度易字第118 號刑事判決判處有期徒刑10月，於同年月23日確定。詎丙○○仍不知悔改，竟夥同姓名年籍均不詳之綽號「矮仔榮」及「阿嘉」成年男子，基於意圖為自己不法所有之犯意聯絡，於95年5月3日14時10分許，由丙○○騎乘其母親王碧蓮所有之車牌號碼MMJ-385 號重型機車，搭載綽號「矮仔榮」之成年男子，另綽號「阿嘉」男子則騎乘另部機車，共同前往雲林縣崙背鄉○○村○○路6 號甲○○所有之住宅，先由「矮仔榮」自該屋後方破損之窗戶，伸手進入打開該上鎖之窗戶後，以踰越上址住宅窗戶之方式侵入，再開啟後門讓丙○○及綽號「阿嘉」之男子進入該屋內（無故侵入住居部分未據告訴），並由丙○○負責把風，「矮仔榮」及「阿嘉」則以徒手方式竊取上開房屋之鋁門窗框6座並當場分解4座時，因適逢屋主甲○○返回巡視發覺，丙○○等3 人遂匆忙逃離現場而未竊取財物得逞。嗣因丙○○在該屋外遺留上開車牌號碼MMJ-385 號重型機車1部，經警循線始查悉上情。

二、上開犯罪事實有下列證據可以證明：

㈠被害人甲○○於警詢中之證述。

㈡竊盜案現場之照片4張。

㈢車籍作業系統-查詢認可資料1紙。

㈣被告於警詢、偵查及本院審理中之自白。而被告歷次自白均出於任意性，並與上開積極證據相符，應可採信。

三、論罪科刑之理由：

㈠核被告丙○○所為，係犯刑法第321條第2項、第1項第2款、第4 款之結夥三人以上踰越安全設備竊盜未遂罪。公訴人雖認被告之竊盜行為已既遂，惟被告等人所拆下之鋁門窗框尚留在被害人之屋內，並未帶走，難認已改變被害人之原本持有支配關係，公訴人上開見解尚有未洽，但此僅係既遂、未遂程度之不同，毋庸變更起訴法條，應予敘明。

㈡按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，修正後刑法第2條第1項定有明文。而被告行為後刑法業於94年2月2日以華總一義字第09400014901 號令修正公布，並自95年7月1日起施行，修正後關於未遂犯之要件並未變更，僅就得減輕其刑之效果規定，移列法條，另被告之本件犯行，不論依修正前刑法或修正後刑法之規定，均構成累犯，足見修正後之刑法規定，並非較有利於被告，故依修正後刑法第2條第1項規定，應適用被告行為時之規定對被告論處。

㈢被告與綽號「矮仔榮」及「阿嘉」成年男子間，就上開加重竊盜犯罪，具有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯。

㈣被告曾93年間，因違反毒品危害防制條例案件，經本院以93年度訴字第178號判處有期徒刑8月確定，並於94年3月4日縮刑期滿執行完畢，有卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表可按，其於5 年以內，再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依修正前刑法第47條規定加重其刑。

㈤被告已著手於竊盜行為之實行，而未生竊得財物之結果，為未遂犯，爰依修正前刑法第26條前段規定減輕其刑，並依法先加後減之。

㈥爰審酌被告曾有多次施用毒品及多次竊盜之前科，素行非佳，年紀尚輕，不思以正途謀取合法錢財，卻結夥無故侵入被害人住宅，徒手竊盜鋁門窗框，欲變賣金錢供己花用，惟念其等並未竊取得逞，犯後自警詢迄本院審理亦均已坦承犯行之態度，及被告之健康情況等一切情狀，量處如主文所示之刑，以資懲儆。

四、適用之法條：

㈠刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條。

㈡刑法第2條第1項前段、修正前刑法第28條、第321條第2項、第1項第2款、第4款、第26條前段、第47條。

五、如不服本判決，得於判決書送達之翌日起10日內，以書狀敘述理由，向本院提出上訴（須附繕本）。

本案經檢察官乙○○到庭執行職務。

刑法第321條：犯竊盜罪而有左列情形之一者，處六月以上、五年以下有期徒刑：一 於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。

二 毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。

三 攜帶兇器而犯之者。

四 結夥三人以上而犯之者。

五 乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。

六 在車站或埠頭而犯之者。

前項之未遂犯罰之。