律師 99 年民事訴訟法考古題

A 律師事務所之助理擬具下述起訴狀草稿，請附理由指出A 律師應如何修正？（25 分） 起 訴 狀 原 告 甲 送達處所 臺北郵政信箱X 之1 號 訴訟代理人 兼送達代收人 A 律師 住 臺北市XX 路1 號 被 告 乙股份有限公司 設 臺中市XX 路2 號 兼法定代理人 丙 住 新竹市XX 路3 號 為請求清償債務等，依法起訴事： （訴訟標的金額或價額：待核定） 訴之聲明： 被告乙股份有限公司（以下簡稱乙公司）應給付原告新臺幣（下同）2,000,000 元 及自民國（下同）99 年4 月1 日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。 被告丙應給付原告2,000,000 元及自99 年5 月1 日起至清償日止，按週年利率 6%計算之利息。 請准以供現金或有價證券為擔保條件之假執行宣告。 事實及理由 被告乙公司購買原告所有之機器，原告已於99 年3 月1 日交付完畢。 乙公司為支付買賣價金尾款，交付由訴外人丁（住臺北市大安區）簽發票載發票 日為99 年5 月1 日、面額2,000,000 元、委託Y 銀行彰化分行為付款人並由被告 丙背書之支票，詎支票屆期經提示不獲兌現。 爰依買賣關係請求命乙公司給付買賣價金、依票據關係請求命丙給付票款，並均 附加法定遲延利息。 謹 狀 臺灣臺北地方法院民事庭 公鑒 證據：買賣契約書、土地登記簿謄本、支票及退票理由單（均為影本）各一紙。 附件：委任狀一紙。 具狀人 甲（簽名） 撰狀人 A 律師（簽名） 中 華 民 國 九十九 年 八 月 二十七 日 99年專門職業及技術人員高等考試律師、會計師、不 動產估價師、專利師、民間之公證人考試、99年第二 次專門職業及技術人員高等考試社會工作師考試試題 代號： 類 科： 律師 全一張 （背面） 90150

甲列乙為被告，起訴聲明求為判決：被告應給付原告150 萬元。陳稱：「乙於97 年4 月1 日商請甲提供工廠設備，約定於提供完成後，乙應支付150 萬元予甲（下 稱系爭契約）。不料，甲依約已提供完成設備後，乙卻拒不支付150 萬元。為此， 基於承攬之法律關係起訴主張給付請求權。」等語。對此，乙聲明求為判決駁回甲 之請求，辯稱：甲尚未依約提供完成全部設備，且其所提供之部分設備含有重大瑕 疵，所以乙不負給付義務云云。試敘明理由，回答下列問題：（25 分） 兩造當事人是否已陳述爭點整理所必要之事實？應如何陳明事實始符合民事訴訟 法要求集中審理之意旨？能否借用本件事例，扼要析述：受原告或被告委任為訴 訟代理人之律師，應如何協力迅速進行訴訟或促成審理集中化？ 受訴法院於爭點整理階段，認為兩造所訂系爭契約應發生買賣之法律關係時，應 如何處理？是否亦應闡明原告要否為訴之追加或如何選擇訴之客觀合併型態？

甲訴請乙返還借款新臺幣200 萬元，經第一審法院判決甲敗訴。甲於99 年1 月1 日收受判決書。丙為甲之債權人於同年1 月15 日具狀以甲遲不提起上訴，為保全 自己權益，自得依民法第242 條規定代位甲以丙自己名義提起上訴云云為由，聲明 上訴。甲則於同年1 月25 日具狀聲明上訴，但未繳納裁判費。第一審法院將卷證 逕送第二審法院。試說明第二審法院應如何處理？（25 分）

甲公司於99 年3 月間以乙公司侵害其A 專利權為由，依民事訴訟法第522 條、 第523 條規定，向第一審法院聲請就乙公司之財產予以假扣押，甲公司就其假扣 押之原因陳稱：「乙公司生產之產品便於搬遷，若待起訴後方為假扣押，恐乙公 司將之隱匿他處；並於訴訟終結前，蓄意倒閉，脫產逃匿致令甲公司求償無門， 而有不能強制執行或甚難執行之虞」，甲公司就其所主張假扣押之原因雖未提出 證據加以釋明，惟甲公司陳明願供擔保以代釋明。試問：法院就甲公司聲請願供 擔保以代假扣押之原因之釋明，應否准許？試說明其理由。（5 分） 設若第一審法院裁定准許上述假扣押聲請，並經假扣押執行在案，惟乙公司不服， 提起抗告，經抗告法院廢棄原裁定，並駁回甲公司在第一審之聲請確定。乙公司 嗣即主張系爭假扣押裁定，經抗告法院依當初裁定時客觀存在之情事，認為不應 為此裁定而予撤銷，並經確定，則該假扣押裁定有自始不當情事云云，據此向第 一審法院起訴請求甲公司賠償因假扣押執行所受之損害。甲公司則抗辯乙公司因 假扣押所受之損害，係基於法院准許之假扣押裁定，甲公司就系爭假扣押裁定之 撤銷，並無過失，對乙公司因假扣押執行所受之損害，甲公司不負賠償損害責任。 試敘明理由回答甲公司之抗辯是否可採？（5 分） 設若甲公司於99 年3 月間以乙公司 製造、銷售之a 產品侵害其A 專利權為由， 擬對乙公司提起本案訴訟，主張侵害專利權所生之新臺幣1,000 萬元損害賠償、 被控侵權物a 產品之受銷燬，以及不得再行製造、銷售被控侵權物a 產品。問： 甲公司為了實現上述本案訴訟之權利主張，各有何保全程序可資利用？試附理由 分別說明之。（15 分）