刑事訴訟法 第401条

解説

共犯として二人で起訴され、一審で二人とも有罪。あなたは「どうせ控訴しても結果は変わらない」と諦め、相方だけが控訴した。半年後、高裁は相方の控訴を認め、二人に共通する証拠の違法を理由に原判決を破棄した。だが、その恩恵はあなたには届かない。控訴しなかったからだ。刑事訴訟法401条は、被告人の利益のために原判決を破棄するとき、その破棄理由が「控訴をした共同被告人」に共通するなら、その者のためにも破棄しなければならないと定める。鍵は「控訴をした」の一語にある。共通の理由で相方が勝っても、あなたが控訴していなければ、あなたの有罪は確定したまま一ミリも動かない。一審で負けた多数被告事件では、自分の勝ち目が薄く見えても控訴を捨てるな。それが、この一条が静かに教えていることだ。

法的な位置づけ

刑事訴訟法401条は、破棄理由の共通による破棄の拡張を定める規定である。被告人の利益のために原判決を破棄する場合において、その破棄理由が控訴を提起した共同被告人に共通するときは、控訴審はその共同被告人のためにも原判決を破棄しなければならない。救済の対象は控訴を維持した共同被告人に限られ、控訴しなかった者には及ばない。

こんなときに使う

• あなたと友人が共謀の疑いで一緒に起訴され、一審で二人とも実刑。友人は控訴したが、あなたは費用と時間を理由に控訴を見送った。控訴審では「自白の任意性なし」という二人共通の理由で破棄。だが破棄されるのは控訴した友人だけで、あなたの実刑は確定する。控訴を見送った一枚の書面が、数年の自由を分けた
• もし、共犯とされた相方の控訴審で、あなたにも当てはまる法令解釈の誤りが見つかったとしたら? あなたが控訴期間内（判決宣告の翌日から14日）に控訴を済ませていれば、401条であなたも救われる。だが期間を1日でも過ぎていれば、その扉はもう閉じている
• 三人の共同被告。一人が上告し、量刑の前提となる共通の事実認定が覆った。上告審にも401条は414条によって準用される。控訴・上告という乗船券を握った者だけが、その波に乗れる

取るべき行動

被害を受けた側：1. 一審で有罪となり共同被告人がいるなら、まず控訴期間（判決宣告の日の翌日から14日、刑訴法373条）を死守する2. 自分の控訴理由が弱くても控訴を取り下げない。共犯者の控訴で共通の破棄理由が認められれば401条で救われる3. 弁護人に共同被告人の控訴趣意書の内容を確認してもらい、共通点を洗い出す4. 控訴を取り下げると判決が確定し、後から相方が勝っても二度と巻き込まれない。取下げは慎重に

訴えられた側：1. 自分の控訴理由が共同被告人にも共通するなら、控訴趣意書でその共通性を明示し、401条の適用を裁判所に意識させる2. 不利益変更の禁止（刑訴法402条）があるため、被告人側からの控訴で刑が重くなる心配は原則ない3. 共通でない自分固有の事情（情状など）は相方に及ばないことを理解しておく4. 控訴審の途中で相方が控訴を取り下げると、その者は401条の対象から外れる点に注意

時効（請求できる期限）：控訴提起期間は判決宣告の日の翌日から14日（刑事訴訟法373条、初日不算入）。この期間内に控訴しなければ判決が確定し、共同被告人がのちに勝訴しても401条の恩恵は一切及ばない。控訴の取下げも同じく確定を招くため、上訴中の維持が大前提（最新の改正状況をご確認ください）

学説

通説：401条による破棄の拡張は、破棄理由が客観的に共通する場合に限られ、かつ控訴を提起・維持した共同被告人にのみ及ぶと解されている。控訴をしなかった者や取り下げた者には、共通の破棄理由があっても及ばない。