臺灣士林地方法院102年度審簡字第174號

臺灣士林地方法院刑事簡易判決　　　　102年度審簡字第174號

公訴人

臺灣士林地方法院檢察署檢察官

被告

賴雅芬

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（101 年度毒偵字第2008號），被告於本院準備程序中自白犯罪（101 年度審易字第2564號），經本院裁定逕以簡易判決處刑，並判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據除均引用附件檢察官起訴書之記載外（詳附件），另更正、補充如下：

㈠、起訴書犯罪事實欄第11行之「（尚在執行中）」應更正為「並與前開2 案之施用毒品案件裁定應執行有期徒刑1 年1 月確定，於101 年12月3 日縮刑期滿執行完畢（不構成累犯）」；第12至14行之「於101 年10月4 日為警採尿前回溯4 日內某時，在臺北市○○區○○路000 號5 樓之居所，以玻璃球加熱吸食之方式」應更正為「於101 年10月2 日某時許，在友人位於新北市汐止區大同路2 段家中，以將甲基安非他命置於友人所有之玻璃球吸食器內，燒烤吸食所產生煙霧之方式」。

㈡、證據部分補充：被告賴雅芬於本院準備程序時之自白（見本院卷第44頁背面）。

二、按甲基安非他命為毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款所稱之第二級毒品。核被告賴雅芬所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪，其施用前持有甲基安非他命之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。又按刑法關於累犯之規定，以受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為其成立要件，此觀刑法第47條第1 項規定甚明；又裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，民國102 年1 月23日修正公布前之刑法第50條、第51條第5 款亦定有明文；故刑法第47條第1 項所謂之「受徒刑之執行完畢」，就數罪併罰案件，係指所定之執行刑全部執行完畢而言。如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依刑法規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定而形式上先予執行之罪已執行完畢（最高法院98年度臺非字第44號、97年度臺非字第519 號及97年度臺非字第299 號等判決意旨參照）。經查，被告前因施用第二級毒品案件，經本院以99年度審簡字第472 號判決處有期徒刑4 月確定；又因施用第一級、第二級毒品案件，經本院以99年度審簡字第877 號判決各處有期徒刑6 月、4 月，應執行有期徒刑8 月確定，上開2 案嗣經本院以99年度聲字第1579號裁定應執行有期徒刑11月確定；復因偽證案件，經本院以100 年度審訴字第449 號判決處有期徒刑3 月確定，並經本院以101 年度聲字第205 號與其上開2 施用毒品案件裁定應執行有期徒刑1 年1 月確定，於101 年12月3 日縮刑期滿執行完畢（於本件不構成累犯）等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽，被告係於裁判確定前犯數罪，其所犯上開3 罪應併合處罰，雖已先執行一部，但於本案犯罪時間前，全部仍未執行完畢，已如上述，是揆諸前揭說明，本案被告所犯之罪，自無成立累犯之餘地，公訴意旨認被告前因施用毒品案件，經本院以99年度審簡字第472 號判決處有期徒刑4 月確定、以99年度審簡字第877 號判決處有期徒刑6月、4 月，應執行有期徒刑8 月確定，該2 案經本院以99年度聲字第1579號裁定應執行有期徒刑11月確定，已於101 年4 月30日易科罰金執行完畢，本件係於有期徒刑執行完畢後，5 年內再犯有期徒刑以上之罪，應構成累犯云云，容有誤會，附此敘明。爰審酌被告曾因施用毒品犯行而送觀察、勒戒、強制戒治及法院判處罪刑確定，仍未能杜絕毒品之誘惑，復又為本件施用毒品犯行，顯現其意志不堅，不能戒絕毒品，惟念其施用毒品乃戕害自己身心健康，尚未危及他人，犯罪後已知坦承犯行之犯後態度，兼衡其犯罪之動機、目的、國中畢業之智識程度，現於卡拉OK店工作，並為低收入戶（有102 年度臺北市低收入戶卡影本附於本院卷第46頁可考），未婚、尚有2 幼子賴其扶養之生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。至被告施用第二級毒品所用之玻璃球吸食器並未扣案，且係友人所有乙節，業據被告於本院審理時供明在卷（見本院卷第44頁背面至45頁），而衡情被告既已坦承本件施用毒品犯行，當無必要僅就該吸食器是否為其所有為不實陳述，是被告此部分所辯，應非子虛。該吸食器既非被告所有之物，爰不予宣告沒收，併此指明。

三、依刑事訴訟法第449 條第2 項、第3 項、第454 條第2 項，毒品危害防制條例第10條第2 項，刑法第11條前段、第41條第1 項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

四、本案經檢察官郭季青到庭執行準備程序職務。

五、如不服本件判決，自判決送達之日起10日內，得向本院提起上訴。

刑事第一庭法 官 林秀鳳

附錄本件論罪科刑依據法條全文毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。