臺灣高等法院刑事裁定

聲請人

臺灣高等檢察署檢察官

受刑人

游世一

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等檢察署110年度執聲字第1948號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人游世一（下稱受刑人）因違反證券交易法等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。

二、查受刑人如附表所示行為後，民國94年2月2日修正公布之刑法，業於95年7月1日起施行，其中第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，本身尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新法第2條第1項之規定，為「從舊從輕」之比較；並應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較（最高法院95年度第8次刑事庭會議決議參照）。再按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第53條亦有明文。而受刑人如附表所示行為後，刑法於上揭同次修正公布、施行時，同法第51條已有所變更，且刑法第50條亦於102年1月23日修正公布、同年月25日施行，就新舊法之比較適用：

㈠刑法第51條第5款將多數有期徒刑合併應執行之刑，由「不得逾20年」修正為「不得逾30年」，裁判確定前犯數罪，數罪均在新法「施行前」所犯者，於新法施行後，定應執行刑時，應依新法第2條第1項之規定適用最有利於行為人之法律，自以修正前之規定較有利於受刑人。

㈡刑法第50條：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，經修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，依修正後規定，對於裁判前所犯數罪有該條第1項但書各款所列情形，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。茲本件受刑人所犯如附表編號1所示之罪，為得易科罰金之罪，編號2所示之罪，則為不得易科罰金之罪，經比較新舊法結果，自以修正後刑法第50條規定，對其較為有利。

㈢綜上，關於刑法第50條，以新法對受刑人較為有利，關於刑法第51條，固以舊法較為有利，惟受刑人所犯如附表所示之各罪減得之刑或宣告刑，合併刑期並未逾20年，是就刑法第51條適用新法，對其亦無不利，故綜合比較新舊法結果，自應適用修正後即現行刑法之規定。

三、經查：

㈠本院參酌最高法院110年度台抗大字第489號裁定意旨，業已向受刑人函詢其對本件之意見，有其110年12月1日親自簽名之陳述意見狀在卷可考(見本院卷第421至425頁)，合先敘明。

㈡受刑人因連續犯使公務員登載不實罪等案件，先後經法院判決判處如附表所示之刑，且咸經確定在案（均詳如附表所示），而本院為附表所示案件犯罪事實最後判決之法院，有本院被告前案紀錄表及各該刑事裁判附卷可稽。又受刑人所犯如附表編號1所示之案件，為得易科罰金之罪；如附表編號2之案件則為不得易科罰金之罪，屬刑法第50條1項但書第1款之情形。茲檢察官依受刑人請求聲請定其應執行之刑，此有受刑人民國110年10月26日親自簽名之調查受刑人是否聲請定應執行刑調查表乙份存卷足參（見本院卷第13頁），本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。

㈢爰審酌受刑人所犯如附表編號1所示之共同連續犯使公務員登載不實罪，其謀劃取巧逃漏土地增值稅，造成國家短收鉅額稅賦；附表編號2所示者則為共同犯證券交易法第171條第2項之內線交易罪，嚴重影響證券市場交易秩序之健全與公平；參以附表所示各罪對社會所造成危害輕重有別、受刑人就本案定執行刑之具體意見（見本院卷第423至425頁），並斟酌本件對全體犯罪應予之整體非難評價程度，暨前述各罪定應執行刑之外部界限（各宣告刑中刑期最長之有期徒刑4年4月以上，各刑合併計算之刑期4年7月以下），定其應執行之刑如主文所示。

㈣末按定應執行之刑，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回；至已執行部分應如何處理，係檢察官指揮執行問題，與定應執行刑之裁定無涉，最高法院著有94年度台抗字第47號裁定、93年度台抗字第621號裁定可資參照。本件受刑人所犯如附表編號1所示之罪所處之刑，固已於民國103年5月2日易科罰金執行完畢，此有本院被告前案紀錄表乙份存卷可考（見本院卷第403至404頁）。然該已執行部分應如何折抵合併所應執行之刑期，屬檢察官指揮執行事宜，與定應執行刑之裁定無涉，附此敘明。

四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第1項第1款、第2項、第51條第5款、第53條，裁定如主文。