臺灣桃園地方法院98年度審訴字第2502號

臺灣桃園地方法院宣示判決筆錄　　　　98年度審訴字第2502號

公訴人

臺灣桃園地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

指定辯護人

本院公設辯護人乙○○

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，於中華民國98年10月30日下午4 時許，在本院第10法庭宣示判決，出席職員如下：

法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：

一、主 文：甲○○施用第一級毒品，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；又施用第二級毒品，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

二、犯罪事實要旨：緣甲○○㈠於民國94年間因竊盜案件，經本院以95年度簡字第55號判處有期徒刑6 月確定；㈡於94年間因持有毒品案件，經本院以95年度易字第220 號判處有期徒刑2 月；㈢於94年間因贓物案件，經本院以95年度易字第644 號判處有期徒刑8 月確定；㈣於95年間因竊盜案件，經臺灣新竹地方法院以96年度易字第615 號判處有期徒刑8 月確定；㈤於95年間因竊盜案件，經本院以96年度審易字第55號判處有期徒刑8月確定；上揭數罪，嗣經本院以96年度聲減字第9067號裁定各減刑二分之一，並就㈠、㈡、㈢及㈣、㈤之罪分別定其應執行之刑為有期徒刑7 月、7 月確定，經入監接續執行後，固於97年7 月25日期滿，並於翌日釋放出監，惟其㈥於95年間另因竊盜等案件，經本院以96年度審易字第470 號判處應執行有期徒刑5 月確定，並經本院以97年度聲字第2575號裁定就㈣、㈤、㈥之罪更定應執行刑為有期徒刑1 年確定，現正與其㈦於98年間因持有毒品案件，經本院以98年度審易字第731 號判處有期徒刑3 月確定之罪接續執行中，故上開各罪均不能認已執行完畢，從而於本案尚不構成累犯。其另於95年間因施用毒品案件，經本院以95年度毒聲字第1062號裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，再經本院以95年度毒聲字第1325號裁定送強制戒治，嗣因戒治成效合格，無繼續戒治必要，於96年6 月12日戒治期滿，並經臺灣桃園地方法院檢察署檢察官以96年度戒毒偵字第213 號為不起訴處分確定；詎其仍不知悔改並戒除毒癮，於上開強制戒治執行完畢釋放後5 年內，復分別基於施用第一、二級毒品之犯意，於98年5 月23日凌晨2 時10分為警採尿時起回溯26、96小時內某時，在臺灣某不詳地點，施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命（起訴書誤為安非他命）各1 次。嗣因其另涉竊盜案件為警查獲後，經警於98年5 月23日採集其尿液送驗，而悉上情。

三、處罰條文：毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項，刑法第2 條第1項但書、第11條前段、第41條第1 項前段、第51條第5 款。

四、附記事項：按刑法第41條第1 項、第2 項原係規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1 千元、2 千元或3 千元折算一日，易科罰金。但確因不執行所宣告之刑，難收矯正之效，或難以維持法秩序者，不在此限」、「前項規定於數罪併罰，其應執行之刑未逾6 月者，亦適用之」，意即對於數罪併罰之案件，雖各宣告刑依法均得易科罰金，然若定應執行之刑已超過6 個月，仍不得易科罰金。惟查，被告劉賜福行為後，司法院大法官會議已於98年6 月19日公布第662 號解釋，該解釋文認為：「中華民國94年2 月2 日修正公布之現行刑法第41條第2 項規定，關於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行刑逾6 個月者，排除適用同條第1 項得易科罰金之規定部分，與憲法第23條規定有違，並與本院釋字第36 6號解釋意旨不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」。即對於數罪併罰，數宣告刑依法均得易科罰金，而定應執行之刑縱超過6 個月之案件，依司法院大法官會議解釋第366 號、662 號之解釋意旨，仍得易科罰金。從而，比較上開新舊法之結果，應以上開修正後之結果，較有利於被告。故應認被告所犯上開2 罪，各量處如主文所示之刑及依刑法第41條第1 項前段之規定，均諭知易科罰金之折算標準，並定應執行之刑及依上開司法院大法官會議解釋及刑法第41條第1 項前段之規定，併諭知易科罰金之折算標準。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455 條之4 第1 項第1 款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2 款被告協商之意思非出於自由意志者；第4 款被告所犯之罪非第455 條之2 第1 項所定得以協商判決者；第6 款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7 款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2 項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之