司法官 103 年民法與民訴-民訴及綜合考古題

甲起訴主張乙於民國（下同）100 年4 月1 日向甲借款新臺幣（下同）300 萬元， 約定借用期間自當日起至隔年3 月31 日止，利息為年利率5%，乙並開立借據一紙 （內容僅記載：乙向甲於100 年4 月1 日借款300 萬元。文末並簽名），及同面額 本票一張供作擔保。因乙到期未清償，甲爰依借款返還請求權及票款請求權，請求 乙應給付300 萬元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止按年利率5%計算之利息。 乙則抗辯甲未給付該筆金額。 對於甲有無實際交付300 萬元之事實，在此程序中應由何人負舉證責任？若甲提出 前開借據及本票各一紙，並提出乙有每月匯款12500 元之銀行帳戶明細紀錄為證。 經審理後，乙未對於該匯款用途加以說明，若一審法院於判決理由中僅說明：本件 雖經原告提出借據、本票及銀行帳戶明細紀錄等為證，但因欠缺直接證據足以認定 兩造間有借款合意及交付款項之事實，自應駁回原告之請求。則此一判決中事實 認定之論證是否存在瑕疵？（20 分） 若在此事件中，原告甲起訴時，已附丙律師為其第一審訴訟代理人之委任書一紙， 原審於預留就審期間後僅送達開庭期日通知書予原告甲、被告乙，並未通知丙律師， 第一次言詞辯論期日時，原告與被告及丙均未到場，問：法院可否視為兩造合意 停止訴訟程序？承此，若法院於此時依職權續行訴訟，另定第二次言詞辯論期日， 並僅通知乙及丙，但未再通知甲，惟甲、乙、丙均無正當理由遲誤第二次言詞辯論 期日，問：此時可否視為甲撤回起訴？（20 分）

甲起訴請求乙拆屋還地，第一審法院以請求無理由判決駁回其訴，甲不服上訴第二 審，第二審法院仍以同一理由判決駁回其上訴，甲再向最高法院提起第三審上訴， 最高法院亦認原判決認事用法並無違誤，判決駁回甲之第三審上訴。全案確定後， 甲認為第一審、第二審及第三審法院之確定判決，均有民事訴訟法第496 條第1 項 第1 款之適用法規顯有錯誤，以及同項第10 款之為判決基礎之證言係虛偽陳述之 再審事由，向第二審法院提起再審之訴，請求將第一、二、三審之確定判決廢棄， 並就本案請求為有理由之判決。問： 原第一審、第二審及第三審之確定判決，是否均為再審之訴之適格對象，得對之 提起再審之訴？（20 分） 受理再審事件之第二審法院，有無管轄權？程序上應如何處理？（15 分） 103年公務人員特種考試司法官考試第二試試題 代號： 全一張 （背面） 30160

系爭房地原登記為甲所有並由其占有居住使用迄今，甲前因負欠乙新臺幣（下同） 100 萬元借款無法及時清償，又恐其因向丙借款200 萬元簽發交付與丙發票日民國 （下同）100 年1 月20 日之同額支票遭提示退票，而於同月15 日與丙訂定書面買賣 契約，將系爭房地以320 萬元出售與丙，約定丙除返還支票外，應代償其對乙之債款 及墊付土地增值稅50 萬元，契約附款另載明甲於100 年7 月15 日前得將系爭房地 另售他人，逾此期限丙得依行情市價出賣他人，所得款項由丙取得350 萬元及自 100 年2 月1 日起按法定利率計算之利息，有餘或不足，均計算找補，甲並於100 年 1 月31 日以買賣為原因辦理系爭房地之所有權移轉登記與丙完竣。迄至100 年9 月 15 日，丙認為伊代償乙債款、返還支票及代繳土地增值稅，已付清買賣價款，亦超過 約定買賣價金及行情市價，甲不於約定期限將系爭房地另售他人，卻拒絕將系爭房地 交付伊使用。因此，對甲提起訴訟，除以甲非所有權人，無權占有系爭房地為原因 事實，本於所有權，聲明：「甲應交付系爭房地與丙。」外；同時以甲、丙訂定買賣 契約為原因事實，本於買賣法律關係，聲明：「甲應交付系爭房地與丙。」請求法院 依其聲明判決。 訴訟中，甲之另一債權人丁在法庭旁聽，於退庭後向甲、丙指摘：除系爭房地外別無 財產，甲、丙間關於系爭房地所為之買賣及以買賣為原因之所有權移轉登記，均係 通謀虛偽表示，侵害其權益，依法無效，系爭房地仍屬甲所有云云。丙否認之，甲 則沉默以對。丁乃決定以其指摘內容為原因事實，訴請確認甲、丙間系爭房地買賣 法律關係不存在，並訴請將系爭房地登記為甲所有，回復原狀，以維護其債權。 試問： 法院在訴訟程序上，對丙同時所為同一聲明內容之二請求，應如何進行審理？ （20 分） 丙此二聲明所為之請求，是否有理由？請依題旨分別論述之。（40 分） 丁決定提起之訴訟，應以何人為被告其當事人適格始無欠缺？又應如何聲明方為 適當？關於丁主張之系爭房地買賣關係不存在，應由何人負舉證責任？（30 分）