臺灣基隆地方法院102年度聲字第709號

臺灣基隆地方法院刑事裁定　　　　　　　102年度聲字第709號

聲請人

臺灣基隆地方法院檢察署檢察官

受刑人

洪銓蔚

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（102年度執聲字第478號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人洪銓蔚因竊盜等案件，先後經判決確定如附表，編號１至編號４及編號、編號５至編號９及編號至編號，應分別依刑法第50條第1項本文、但書第1款至第4款及第2項之規定，並依刑法第53條及第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，刑法第50條定有明文；次按刑法第53條所謂數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，均在裁判確定前所犯者為必要（最高法院33年非字第19號判例意旨參照）；又數罪併罰，有二裁判以上者，固得定其應執行之刑，惟以裁判確定前所犯為前提，裁判確定後另犯他罪，不在數罪併罰規定之列，且得併合處罰之數罪，以該數罪俱係在首先確定之科刑判決確定前所犯者為限；若其中某罪之犯罪時間已在首先確定之科刑判決確定之後，縱令係在其次確定之科刑判決確定之前，因其與首先確定之科刑判決確定前所犯之罪，已不合數罪併罰之規定，僅能併予執行，不能依刑法第51條定其應執行之刑；惟在該日期之後之數罪，其另符合數罪併罰者，仍依前述法則處理（司法院大法官會議釋字第98號、第202 號解釋意旨、最高法院32年非字第63號判例及98年度臺非字第37號、96年度臺非字第75號、88年度臺上字第7381號判決意旨參照）；再按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，而宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5 款亦分別定有明文；又依刑法第53條應依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項規定甚明；另按「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1千元、2千元或3 千元折算一日，易科罰金」；「第1項至第4項及第7 項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6 月者，亦適用之」，刑法第41條第1項前段、第8項亦定有明文。

三、刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」；本件受刑人行為後，刑法第50條有關數罪併罰要件之規定已於民國102年1月23日修正，並自102年1月25日起施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之」，即增訂第一項但書及第二項之規定。經比較新舊法結果，法院裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得自行決定是否聲請定執行刑之權利，屬不利於受刑人，自應適用新法之規定，為得否定其應執行刑之依據。準此，合於數罪併罰之數罪，其中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，須經受刑人請求檢察官聲請，始得依第刑法第51條第5 款之規定定其應執行之刑。

四、查受刑人洪銓蔚所犯如附表所示各罪，經本院分別判處如附表所示之刑確定，有各該裁判書及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽；編號５至編號９及編號至編號等十罪，其中有得易科罰金之罪（附表編號５至７、）與不得易科罰金之罪（編號８、９、至），茲檢察官依受刑人聲請就附表編號５至編號９及編號至編號所示各罪定其應執行之刑，有該受刑人於102年6月26日聲請定應執行刑狀在卷可憑（執聲478號卷第5-6頁）；另就本件受刑人所犯附表編號１至編號４及編號等五罪，其中編號所示之罪，最後事實審法院係受刑人因違反毒品危害防制條例案件，經本院以101年度基簡字第1413號案號受理，並於101年12月20日判決，於102年4月22日確定；至受刑人所犯附表編號５至編號９及編號至編號等十罪，其中編號至編號所示之罪，最後事實審法院係受刑人因竊盜案件，經本院以102 年度易字第202號案號受理，並於102年5 月15日判決，於102年6月17日確定，是以聲請人以本院為上開各案件之犯罪事實最後判決法院，本院認檢察官之聲請為正當，洵屬有據，爰裁定如主文所示，併就附表編號１至編號４及編號等五罪諭知易科罰金之折算標準。

五、又按行為人所犯為數罪併罰，其中之一罪雖得易科罰金，但因與不得易科之他罪合併處罰之結果，於定執行刑時，祇須將各罪之刑合併裁量，不得易科罰金合併執行（司法院大法官會議釋字第144 號解釋意旨參照）；是併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載。因之，受刑人所犯如附表編號５至編號９及編號至編號等十罪，其中編號５至７、所示之罪雖得易科罰金，但因與不得易科之如附表編號８、９、至所示之罪合併處罰之結果，本院於定執行刑時，自無庸諭知易科罰金，附此敘明。

六、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、修正後刑法第50條第1項、第2項、第53條、第51條第5 款、第41條第8項、第1項前段，裁定如主文。

刑事第一庭法 官 李辛茹

附表：受刑人洪銓蔚定應執行刑案件一覽表┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ １ │ ２ │ ３ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑5月 │ 有期徒刑5月 │ 有期徒刑5月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │ 101.05.04 │ 101.05.22 │101.05.18或101. ││ │ │ │05.19 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 ││ 年 度 案 號 │毒偵字第1084號 │毒偵字第909號 │毒偵字第1309號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│101年度基簡字第 │101年度基簡字第 │101年度基簡字第 ││ │ │863號 │872號 │1016號 ││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決日期│ 101.07.31 │ 101.07.31 │ 101.08.24 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│101年度基簡字第 │101年度基簡字第 │101年度基簡字第 ││ │ │863號 │872號 │1016號 ││判 決├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判 決│ 101.09.03 │ 101.09.24 │ 101.10.03 ││ │確定日期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│ 是 │ 是 │ 是 ││之案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│備 註│基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 ││ │執字第2453號（基│執字第2618號（基│執字第2632號（基││ │隆地檢101年度執 │隆地檢101年度執 │隆地檢101年度執 ││ │緝字第486號） │緝字第487號） │緝字第488號） │└────────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ ４ │ ５ │ ６ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑3月 │ 有期徒刑4月 │ 有期徒刑4月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │ 101.07.01 │ 101.09.04 │ 101.10.13 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 ││ 年 度 案 號 │毒偵字第1447號 │毒偵字第2178、 │毒偵字第2178、 ││ │ │2201、2266號 │2201、2266號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│101年度基簡字第 │102年度基簡字第 │102年度基簡字第 ││ │ │1063號 │148號 │148號 ││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決日期│ 101.08.31 │ 102.02.26 │ 102.02.26 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│確 定│案 號│101年度基簡字第 │102年度基簡字第 │100年度基簡字第 ││ │ │1063號 │148號 │148號 ││判 決├────┼────────┼────────┼────────┤│ │確定日期│ 101.10.12 │ 102.04.01 │ 102.04.01 │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│ 是 │ 是 │ 是 ││之案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┴────────┤│備 註│基隆地檢101年度 │基隆地檢102年度執字第1149號 ││ │執字第2751號（基│（編號５至７示之罪，經原審定應執行││ │隆地檢101年度執 │有期徒刑8月） ││ │緝字第489號） │ │└────────┴────────┴─────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ ７ │ ８ │ ９ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例│ 竊盜 │ 竊盜 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑4月 │ 有期徒刑10月 │ 有期徒刑10月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │ 101.11.29 │ 101.10.11 │ 101.10.11 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 ││ 年 度 案 號 │毒偵字第2178、 │偵字第4395號 │偵字第4395號 ││ │2201、2266號 │ │ │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│102年度基簡字第 │102年度易字第5號│102年度易字第5號││ │ │148號 │ │ ││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決日期│ 102.02.26 │ 102.03.08 │ 102.03.08 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│102年度基簡字第 │102年度易字第5號│102年度易字第5號││ │ │148號 │ │ ││判 決├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判 決│ 102.04.01 │ 102.04.15 │ 102.04.15 ││ │確定日期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│ 是 │ 否 │ 否 ││之案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┴────────┤│備 註│基隆地檢102年度 │ 基隆地檢102年度執字第1096號 ││ │執字第1149號 │（編號８至９所示之罪，經原審定應執││ │（編號５至７所示│行有期徒刑1年6月） ││ │之罪，經原審定應│ ││ │執行有期徒刑8月 │ ││ │） │ │└────────┴────────┴─────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ １０ │  │  │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ 竊盜 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑4月 │ 有期徒刑4月 │ 有期徒刑10月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │100年8月20日凌晨│ 101.09.15 │ 101.09.12 ││ │2時55分許為警採 │ │ ││ │尿回溯96小時內某│ │ ││ │時 │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │基隆地檢101年度 │基隆地檢101年度 │基隆地檢102年度 ││ 年 度 案 號 │毒偵字第1829、 │毒偵字第1829、 │偵字第804、850、││ │1858號 │1858號 │987號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│101年度基簡字第 │101年度基簡字第 │102年度易字第202││ │ │1413號 │1413號 │號 ││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決日期│ 101.12.20 │ 101.12.20 │ 102.05.15 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│101年度基簡字第 │101年度基簡字第 │102年度易字第202││ │ │1413號 │1413號 │號 ││判 決├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判 決│ 102.04.22 │ 102.04.22 │ 102.06.17 ││ │確定日期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│ 是 │ 是 │ 否 ││之案件 │ │ │ │├────────┼────────┴────────┼────────┤│備 註│基隆地檢102年度執字第1051號 │基隆地檢102年度 ││ │（編號至所示之罪，經原審定應執│執字第1609號 ││ │行有期徒刑6月） │（編號至所示││ │ │之罪，經原審定應││ │ │執行有期徒刑2年8││ │ │月） │└────────┴─────────────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │  │  │  │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │ 竊盜 │ 竊盜 │ 竊盜 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑10月 │ 有期徒刑10月 │ 有期徒刑10月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │ 101.09.20 │ 101.10.03 │ 101.10.08 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │基隆地檢102年度 │基隆地檢102年度 │基隆地檢102年度 ││ 年 度 案 號 │偵字第804、850、│偵字第804、850、│偵字第804、850、││ │987號 │987號 │987號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│102年度易字第202│102年度易字第202│102年度易字第202││ │ │號 │號 │號 ││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決日期│ 102.05.15 │ 102.05.15 │ 102.05.15 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│ 基隆地院 │ 基隆地院 │ 基隆地院 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│確 定│案 號│102年度易字第202│102年度易字第202│102年度易字第202││ │ │號 │號 │號 ││判 決├────┼────────┼────────┼────────┤│ │確定日期│ 102.06.17 │ 102.06.17 │ 102.06.17 │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│ 否 │ 否 │ 否 ││之案件 │ │ │ │├────────┼────────┴────────┴────────┤│備 註│基隆地檢102年度執字第1609號 ││ │（編號至所示之罪，經原審定應執行有期徒刑2年8月）│└────────┴──────────────────────────┘