資料來源：司法院裁判書系統
臺灣新北地方法院104年度聲字第326號
臺灣新北地方法院刑事裁定 104年度聲字第326號
- 聲明異議人
- 即受刑人
- 洪鎰元
上列聲明異議人因竊盜等案件，以檢察官執行之指揮為不當，向
本院聲明異議，本院裁定如下：
主文
聲明異議駁回。
理由
一、聲明異議意旨詳如附件之「刑事聲明異議狀」所載。
二、按受刑人或其法定代理人或配偶以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484 條定有明文。本件受刑人係對本院100 年度簡字第9008號確定判決所處之拘役50日，認檢察官之指揮執行不當而聲明異議（查：聲請人前於民國102 年6 月3 日即以書狀，向臺灣新北地方法院檢察署請求就前揭拘役50日之刑免予執行，經該署於102 年6 月13日以新北檢玉文102 執聲他2352字第21295 號函覆以：該案無法免予執行一語），是受刑人向本院提出本件聲請，於法並無不合，合先敘明。
三、次按刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」、第53條規定：「數罪併罰，有二裁判以上者，依第五十一條之規定，定其應執行之刑」，是刑法第51條之數罪併罰，應以合於同法第50條之規定為前提，而第50條之併合處罰，則以裁判確定前犯數罪為條件，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，自應於他罪之科刑裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，不得適用刑法第51條所列各款，定其應執行之刑（最高法院32年非字第63號判例意旨參照）。是同法第51條第10款所定之：「依第5 款至第9 款所定之刑，併執行之。但應執行者為3 年以上有期徒刑與拘役時，不執行拘役」，係指受刑人於裁判確定前犯數罪，經分別宣告有期徒刑及拘役時，而合於同法第50條併合處罰之規定，且所定之執行刑有3 年以上有期徒刑及拘役時，始有不執行拘役之可言。如係各別犯罪，應接續執行而無定應執行刑之情形（如裁判確定後再犯罪），縱所執行之刑期已超過3 年有期徒刑，且有拘役，仍無刑法第51條第10款規定之適用，自無法獲得免予執行拘役之寬典。經查：
㈠本件聲明異議人即受刑人洪鎰元所犯如附表所示各罪，經法院先後判處如附表所示之刑，並均經分別確定在案。且：⑴附表編號1 至2 所示之罪，經本院以101 年度聲字第890 號裁定應執行有期徒刑8 月確定；⑵附表編號4 至6 所示之罪，經本院以100 年度聲字第3419號裁定應執行有期徒刑10月確定；⑶附表編號7 至9 所示之罪，經臺灣士林地方法院以100 年度聲字第1883號裁定應執行有期徒刑1 年8 月確定後，復與編號10至13所示之罪，經本院以100 年度聲字第5970號裁定，合併定應執行有期徒刑3 年3 月確定；⑷附表編號14至17所示之罪，經本院以101 年度聲字第2445號裁定應執行有期徒刑1 年7 月確定。上開四執行刑之有期徒刑8 月、有期徒刑3 年3 月、有期徒刑10月、有期徒刑1 年7 月，因不合於數罪併罰之要件，予以接續執行在案，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽，並經本院核閱相關執行卷宗無訛。
㈡受刑人所犯如附表所示共17罪，首先判刑確定者係附表編號1 所示經本院99年度簡字第6167號判處之竊盜罪，於99年9月20日確定，並與在該確定日前所犯之附表編號2 所示之罪合併定執行刑；而異議人其後所犯各罪，即附表編號4 至17所示各罪，各該犯罪時間均在本院99年度簡字第6167號判決確定日之後，與「裁判確定前犯數罪」之數罪併罰所定要件未合，自不得與附表編號1 至2 所示之罪定其應執行刑。另異議人所犯如附表編號4 所示臺灣士林地方法院100 年度審簡字第83號判決，於100 年3 月28日確定；附表編號7 至17所示各罪，各該犯罪時間均在臺灣士林地方法院100 年度審簡字第83號判決確定日之後，均與「裁判確定前犯數罪」之數罪併罰所定要件未合，自不得與附表編號4 至6 所示之罪定其應執行刑。再者，異議人所犯如附表編號7 所示臺灣士林地方法院100 年度易字第241 號判決，於100 年8 月1 日確定；附表編號14至17所示各罪，各該犯罪時間均在臺灣士林地方法院100 年度易字第241 號判決確定日之後，均與「裁判確定前犯數罪」之數罪併罰所定要件未合，自不得與附表編號7 至13所示之罪定其應執行刑。是以，受刑人於99年9 月間某日另犯如附表編號3 所示妨害自由罪，經本院100年度簡字第9008號判決判處拘役50日，於101 年2 月10日確定，由臺灣新北地方法院檢察署檢察官以核發「101 年度執文字第1814號之5 」執行指揮書指揮執行（見該署101 年度執更字第2466號卷），刑期起算日為106 年2 月11日，執行期滿日為106 年4 月1 日，此經核閱相關執行卷宗無誤。檢察官前開據以執行之本院100 年度簡字第9008號判決判處拘役50日部分，與附表編號1 、2 所示罪雖合於數罪併罰，然此部分所定執行刑為有期徒刑10月，並無刑法第51條第10款所定應執行之徒刑為3 年以上之情形；而附表編號4 至6 、附表編號7 至13、附表編號14至17分別所定應執行有期徒刑10月、3 年3 月、1 年7 月部分，其犯罪時間均係在首先判刑確定之本院99年度簡字第6167號判決確定日後，亦不合於刑法第50條所定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰」之要件，自無同法第51條第1 至10款就「數罪併罰」所定執行方式之適用。準此，受刑人請求免除拘役50日之執行既屬無據，其就此部分聲明異議，亦非有理，應予駁回。
據上論斷，依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌──┬───┬──┬─────┬──────┬─────┬───┬───┬───┐ │編號│罪名 │宣告│犯罪日期 │偵查案號 │最後事實審│判決日│確定判│確定日│ │ │ │刑 │ │ │ │期 │決 │期 │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │1 │竊盜 │有期│99年4 月17│臺灣新北地方│臺灣新北地│99年8 │同前 │99年9 │ │ │ │徒刑│日 │法院檢察署99│方法院99年│月19日│ │月20日│ │ │ │6 月│ │年度偵字第 │度簡字第 │ │ │ │ │ │ │ │ │16457 號 │6167號 │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │2 │竊盜 │有期│99年9 月間│臺灣新北地方│臺灣新北地│100 年│同前 │101 年│ │ │ │徒刑│某日中午 │法院檢察署 │方法院100 │12月30│ │2 月10│ │ │ │3 月│ │100 年度偵字│年度簡字第│日 │ │日 │ ├──┼───┼──┼─────┤第26702 號 │9008號 │ │ │ │ │3 │妨害自│拘役│99年9 月間│ │ │ │ │ │ │ │由 │50日│某日中午 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │4 │施用第│有期│99年11月8 │臺灣士林地方│臺灣士林地│100 年│同前 │100 年│ │ │二級毒│徒刑│日凌晨2 時│法院檢察署99│方法院100 │2 月25│ │3 月28│ │ │品 │4 月│許 │年度毒偵字第│年度審簡字│日 │ │日 │ │ │ │ │ │2328號 │第83號 │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │5 │施用第│有期│99年12月2 │臺灣新北地方│臺灣新北地│100 年│同前 │100 年│ │ │二級毒│徒刑│日下午6 時│法院檢察署 │方法院100 │5 月18│ │6 月7 │ │ │品 │4 月│30分許 │100 年度毒偵│年度簡字第│日 │ │日 │ ├──┼───┼──┼─────┤字第2439、 │3737號 │ │ │ │ │6 │施用第│有期│99年12月24│2621號 │ │ │ │ │ │ │二級毒│徒刑│日0 時40分│ │ │ │ │ │ │ │品 │4 月│為警採尿時│ │ │ │ │ │ │ │ │ │回溯96小時│ │ │ │ │ │ │ │ │ │內某時許 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │7 │竊盜 │有期│100 年6 月│臺灣士林地方│臺灣士林地│100 年│同前 │100 年│ │ │ │徒刑│4 日上午5 │法院檢察署 │方法院100 │6 月29│ │8 月1 │ │ │ │6 月│時許 │100 年度偵字│年度易字第│日 │ │日 │ ├──┼───┼──┼─────┤第7021號 │241 號 │ │ │ │ │8 │竊盜 │有期│100 年6 月│ │ │ │ │ │ │ │ │徒刑│4 日上午10│ │ │ │ │ │ │ │ │1 年│時許 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │9 │施用第│有期│100 年6 月│臺灣士林地方│臺灣士林地│100 年│同前 │100 年│ │ │二級毒│徒刑│4 日凌晨2 │法院檢察署 │方法院100 │8 月19│ │9 月13│ │ │品 │5 月│時許 │100 年度毒偵│年度審簡字│日 │ │日 │ │ │ │ │ │字第1145號 │第1005號 │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │10 │施用第│有期│100 年7 月│臺灣新北地方│臺灣新北地│100 年│同前 │100 年│ │ │二級毒│徒刑│7 日晚上11│法院檢察署 │方法院100 │9 月21│ │10月8 │ │ │品 │5 月│時34分為警│100 年度毒偵│年度簡字第│日 │ │日 │ │ │ │ │採尿時回溯│字第5620號 │6358號 │ │ │ │ │ │ │ │96小時內某│ │ │ │ │ │ │ │ │ │時許 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │11 │竊盜 │有期│99年1 月16│臺灣新北地方│臺灣新北地│100 年│同前 │100 年│ │ │ │徒刑│日凌晨5 時│法院檢察署 │方法院100 │11月16│ │12月13│ │ │ │4 月│許 │100 年度偵字│年度易字第│日 │ │日 │ │ │ │ │ │第24010 號 │3677號 │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┤ │ │ │ │ │ │12 │竊盜 │有期│99年3 月27│ │ │ │ │ │ │ │ │徒刑│日上午10時│ │ │ │ │ │ │ │ │4 月│30分許 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┤ │ │ │ │ │ │13 │竊盜 │有期│100年5月26│ │ │ │ │ │ │ │ │徒刑│日下午約3 │ │ │ │ │ │ │ │ │10月│、4 時許 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │14 │竊盜 │有期│100 年8 月│臺灣新北地方│臺灣新北地│101 年│同前 │101 年│ │ │ │徒刑│12日上午9 │法院檢察署 │方法院101 │1 月17│ │2 月29│ │ │ │4 月│時50分 │100 年度偵字│年度簡字第│日 │ │日 │ ├──┼───┼──┼─────┤第29160 號 │111 號 │ │ │ │ │15 │竊盜 │有期│100 年8 月│ │ │ │ │ │ │ │ │徒刑│22日上午10│ │ │ │ │ │ │ │ │4 月│時30分許 │ │ │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │16 │竊盜 │有期│100 年8 月│臺灣新北地方│臺灣新北地│101 年│同前 │101 年│ │ │ │徒刑│12日晚上9 │法院檢察署 │方法院100 │3 月16│ │4 月13│ │ │ │10月│時30分許 │100 年度偵字│年度易字第│日 │ │日 │ │ │ │ │ │第30755 號 │4559號 │ │ │ │ ├──┼───┼──┼─────┼──────┼─────┼───┼───┼───┤ │17 │施用第│有期│100 年8 月│臺灣新北地方│臺灣新北地│101 年│同前 │101 年│ │ │二級毒│徒刑│29日3 時許│法院檢察署 │方法院101 │3 月30│ │4 月24│ │ │品 │5 月│ │100 年度毒偵│年度簡字第│日 │ │日 │ │ │ │ │ │字第6096號 │1436號 │ │ │ │ ├──┴───┴──┴─────┴──────┴─────┴───┴───┴───┤ │備註：1.編號1 至2 所示之有期徒刑，經臺灣新北地方法院以101 年度聲字第890 號裁定定│ │ 應執行有期徒刑8 月。 │ │ 2.編號4 至6 所示之有期徒刑，經臺灣新北地方法院以100 年度聲字第3419號裁定定│ │ 應執行有期徒刑10月。 │ │ 3.編號7 至9 所示之有期徒刑，經臺灣士林地方法院以100 年度聲字第1883號裁定定│ │ 應執行有期徒刑1 年8 月。 │ │ 4.編號7 至13所示之有期徒刑，經臺灣新北地方法院以100 年度聲字第5970號裁定定│ │ 應執行有期徒刑3 年3 月。 │ │ 5.編號14至17所示之有期徒刑，經臺灣新北地方法院以101 年度聲字第2445號裁定定│ │ 應執行有期徒刑1 年7 月。 │ └────────────────────────────────────────┘臺灣新北地方法院刑事裁定 104年度聲字第326號