臺灣臺中地方法院105年度聲字第2838號

臺灣臺中地方法院刑事裁定　　　　　　 105年度聲字第2838號

聲請人

臺灣臺中地方法院檢察署檢察官

受刑人

羅于凱

上列聲請人因受刑人犯詐欺等案件，先後判決確定如附表所載，

聲請定其應執行之刑（105年度執聲字第1739號），本院裁定如

下：

主文

理由

一、本件聲請意旨略以：受刑人羅于凱因詐欺等案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定定其應執行之刑等語。

二、按數罪併罰，有2裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行之刑。宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。次按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。此為刑法第2條第1項揭示之法律變更從舊從輕原則，規範目的在於避免惡化行為人法律地位，致其受行為時無法預見之刑罰處罰，故該條文「法律」之解釋限於「刑罰法律」（司法院釋字第103號解釋、最高法院51年臺非字第76號判例意旨參照），循此意旨，則該條文之「變更」當限於「影響整體刑罰權規範內容利或不利」之變更，始合其規範目的。查本件受刑人羅于凱於為如附表所示部分犯罪行為後，刑法第50條已於民國102年1月8日修正，同年1月23日公布，並自102年1月25日施行，原刑法第50條係規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，而修正後刑法第50條第1項規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形者，不在此限。一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」；第2項則規定：「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」，故此是否併合處罰之變更，顯已影響行為人刑罰之法律效果，因屬刑罰權科刑規範之變更，於處斷時自有新舊法比較輕重之必要。而經比較結果，於同時有得易科罰金、得易服社會勞動、不得易刑處分之情形，符合裁判確定前犯數罪之規定者，舊法一律應併合處罰，致原得易科罰金、易服社會勞動之刑，喪失得易刑處分之利益，而新法原則上不得併合處罰，然容許受刑人請求檢察官聲請定執行刑，顯以修正後之新法對被告較為有利，本件聲請自應適用較有利於受刑人修正後之刑法，定其應執行之刑。

三、又按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑；又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院59年臺抗字第367號、80年臺非字第473號判例要旨參照）。

四、另按關於判決確定時點之認定，就不得上訴之判決而言，判決時即已確定；就得上訴之判決而言，倘得上訴之人已於上訴期間內提起上訴，嗣因其第二審上訴未敘述上訴之具體理由，而經第二審法院依刑事訴訟法第367條，以上訴不合法律上之程式判決駁回其上訴者，則應以該駁回判決確定時，為判決確定之時點。此與有上訴權人未於上訴期間提起上訴，於上訴期間屆滿時，該判決即告確定之情形非可等同視之。蓋上訴期間為法定不變期間，期間經過即應生喪失上訴權之法定效果，自不應因上訴人仍於上訴期間屆滿後提起上訴，而影響判決確定之時點。然上訴權人就得上訴之判決，既已於上訴期間提起上訴，該判決之形式確定力即未發生，至其上訴第二審之理由是否具體，猶待該上訴繫屬之法院審酌判斷之，與該判決自始未經上訴，或上訴已逾上訴期間之情形，自屬有間（臺灣高等法院高雄分院101年度抗字第64號裁定、臺灣高等法院101年度抗字第773號裁定、臺灣高等法院暨所屬法院102年法律座談會刑事類提案第33號可資參照）。查本件受刑人羅于凱所犯如附表編號7號所示之罪，係經臺灣高等法院臺中分院以104年度上易字第1006號以未敘述上訴之具體理由，而依刑事訴訟法第367條前段判決駁回上訴，該案件應於第二審法院駁回上訴判決確定為其確定日；又臺灣高等法院臺中分院104年度上易字第1006號判決均不得上訴，自應於104年10月12日判決時確定，此有該判決在卷可憑；是附表編號7所示案件之判決確定日期，應更正如本裁定附表所示，合先敘明。

五、經查，本件受刑人所犯如附表所示之罪，分別經臺灣南投地方法院及本院先後判處如附表所示之刑，且均經分別確定在案等情，有各該判決書、臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。而其中受刑人犯附表編號2、8至13所示得易科罰金之罪，與附表編號1、3至7所示不得易科罰金之罪，依刑法第50條第1項但書之規定固不得併合處罰，惟受刑人請求聲請人就附表所示各罪合併定應執行刑，有臺灣臺中地方法院檢察署刑法第50條第1項但書案件是否請求定應執行刑調查表1份附卷可稽，合於刑法第50條第2項之規定。茲聲請人以本院為上開案件犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑，經本院審核認聲請人之聲請為正當，應予准許。爰依上開說明，在上開外部性及內部性界限範圍內，定其應執行之刑。

六、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第53條、第50條第2項、第51條第5款，裁定如主文。

附表：臺灣臺中地方法院檢察署受刑人羅于凱定應執行案件一覽表┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ 1 │ 2 │ 3 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │詐欺 │詐欺 │恐嚇 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑9月 │有期徒刑3月，如 │有期徒刑8月 ││ │ │易科罰金，以新臺│ ││ │ │幣1000元折算1日 │ ││ │ │。 │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │103年9月9日 │103年7月20日 │101年11月底某日 ││ │ │ │起至102年1月27日││ │ │ │止 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣南投地方法院││年 度 及 案 號 │檢察署104年度偵 │檢察署103年度偵 │檢察署102年度少 ││ │字第583號 │字第24482號 │連偵字第11、15、││ │ │ │17號、102年度偵 ││ │ │ │字第435、526、 ││ │ │ │1223號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院 │臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣南投地方法院││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號 │104年度易字第473│104年度易字第72 │102年度易字第247││ │ │號 │號 │號 ││ │ │ │ │ ││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決日期│104年6月5日 │104年6月3日 │104年4月30日 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院 │臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣南投地方法院││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號 │104年度易字第473│104年度易字第72 │102年度易字第247││ │ │號 │號 │號 ││ │ │ │ │ ││判 決├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決確定│104年6月22日 │104年6月29日 │104年9月30日 ││ │日 期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│均否 │均是 │均否 ││、易服社會勞動之│ │ │ ││案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││ │檢察署104年度執 │檢察署104 年度執│檢察署104年度執 ││ │字第9128號 │字第9940號 │助字第1882號 ││ ├────────┴────────┴────────┤│ │編號1至8已定應執行有期徒刑3年5月（105年度執更字第904││ │號） │└────────┴──────────────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ 4 │ 5 │ 6 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │恐嚇 │恐嚇 │恐嚇 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑8月 │有期徒刑7月 │有期徒刑7月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │101年6月底某日起│101年11月某日起 │101年12月初某日 ││ │至101年12月27日 │至101年12月18日 │起至102年1月20日││ │止 │止 │止 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣南投地方法院│臺灣南投地方法院│臺灣南投地方法院││年 度 及 案 號 │檢察署102 年度少│檢察署102 年度少│檢察署102 年度少││ │連偵字第11、15、│連偵字第11、15、│連偵字第11、15、││ │17號、102年度偵 │17號、102年度偵 │17號、102年度偵 ││ │字第435、526、 │字第435、526、 │字第435、526、 ││ │1223號 │1223號 │1223號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院 │臺灣南投地方法院│臺灣南投地方法院│臺灣南投地方法院││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號 │102年度易字第247│102年度易字第247│102年度易字第247││ │ │號 │號 │號 ││ │ │ │ │ ││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決日期│104年4月30日 │104年4月30日 │104年4月30日 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院 │臺灣南投地方法院│臺灣南投地方法院│臺灣南投地方法院││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號 │102年度易字第247│102年度易字第247│102年度易字第247││ │ │號 │號 │號 ││ │ │ │ │ ││判 決├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決確定│104年9月30日 │104年9月30日 │104年9月30日 ││ │日 期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│均否 │均否 │均否 ││、易服社會勞動之│ │ │ ││案件 │ │ │ │├────────┼────────┴────────┴────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院檢察署104年度執助第1882號 ││ ├──────────────────────────┤│ │編號1至8已定應執行有期徒刑3年5月（105年度執更字第904││ │號） │└────────┴──────────────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ 7 │ 8 │ 9 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │詐欺 │偽造文書 │偽造文書 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑7月（共 │有期徒刑3月，如 │有期徒刑2月，如 ││ │二罪） │易科罰金，以新臺│易科罰金，以新臺││ │ │幣1000元折算1日 │幣1000元折算1日 ││ │ │。 │。（共二罪） │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │①103年7月21日 │104年2月15日 │①104年2月16日 ││ │②103年11月25日 │ │②104年2月17日 ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││年 度 及 案 號 │檢察署104 年度偵│檢察署104年度偵 │檢察署104年度偵 ││ │字第12162號 │字第17806號 │字第16856號、第 ││ │ │ │17807號、第18300││ │ │ │號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院 │臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號 │104年度審易字第 │104年度中簡字第 │104年度審簡字第 ││ │ │1564號 │1487號 │1253號 ││ │ │ │ │ ││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決日期│104年8月5日 │104年9月4日 │104年12月17日 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院 │臺灣高等法院臺中│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││ │ │分院 │ │ ││ │ │ │ │ ││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號 │104年度上易字第 │104年度中簡字第 │104年度審簡字第 ││ │ │1006號 │1487號 │1253號 ││ │ │ │ │ ││判 決├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決確定│104年10月12日 │104年12月1日 │105年1月18日 ││ │日 期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│均否 │均是 │均是 ││、易服社會勞動之│ │ │ ││案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││ │檢察署104 年度執│檢察署104年度執 │檢察署105年度執 ││ │字第14906號 │字第17109號 │字第3051號 ││ ├────────┴────────┼────────┤│ │編號1至8已定應執行有期徒刑3年5月（│編號9至11已定應 ││ │105年度執更字第904號） │執行有期徒刑11月││ │ │（105年度執更字 ││ │ │第1607號） │└────────┴─────────────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ 10 │ 11 │ 12 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │詐欺 │偽造文書 │詐欺 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑4月，如 │有期徒刑4月，如 │有期徒刑3月，如 ││ │易科罰金，以新臺│易科罰金，以新臺│易科罰金，以新臺││ │幣1000元折算1日 │幣1000元折算1日 │幣1000元折算1日 ││ │。 │。（共二罪） │。 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │103年9月30日 │①104年2月17日 │103年8月16日 ││ │ │②104年2月26日 │ ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││年 度 及 案 號 │檢察署104年度偵 │檢察署104 年度偵│檢察署104年度偵 ││ │字第16856號、第 │字第21577號、第 │緝字第519號 ││ │17807號、第18300│24858號 │ ││ │號 │ │ │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院 │臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號 │104年度審簡字第 │104年度審簡字第 │104年度審簡字第 ││ │ │1253號 │1258號 │1254號 ││ │ │ │ │ ││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決日期│104年12月17日 │104年12月17日 │105年1月12日 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院 │臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ ││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號 │104年度審簡字第 │104年度審簡字第 │104年度審簡字第 ││ │ │1253號 │1258號 │1254號 ││ │ │ │ │ ││判 決├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決確定│105年1月18日 │105年1月18日 │105年2月15日 ││ │日 期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│均是 │均是 │均是 ││、易服社會勞動之│ │ │ ││案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││ │檢察署105年度執 │檢察署105年度執 │檢察署105年度執 ││ │字第3051號 │字第3056號 │字第3821號（原聲││ │ │ │請書附表誤植為第││ │ │ │3812號） ││ ├────────┴────────┤ ││ │編號9至11已定應執行有期徒刑11月 │ ││ │（105年度執更字第1607號） │ │└────────┴─────────────────┴────────┘┌────────┬────────┐│ 編 號 │ 13 │├────────┼────────┤│ 罪 名 │詐欺 │├────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑2月，如 ││ │易科罰金，以新臺││ │幣1000元折算1日 ││ │。 │├────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │104年2月7日（原 ││ │聲請書附表誤植為││ │103年2月7日） │├────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院││年 度 及 案 號 │檢察署104年度偵 ││ │字第20464號 ││ │ │├───┬────┼────────┤│ │法 院 │臺灣臺中地方法院││最 後├────┼────────┤│ │案 號 │105年度審簡字第 ││ │ │67號 ││ │ │ ││事實審├────┼────────┤│ │判決日期│105年1月29日 │├───┼────┼────────┤│ │法 院 │臺灣臺中地方法院││ │ │ ││ │ │ ││確 定├────┼────────┤│ │案 號 │105年度審簡字第 ││ │ │67號 ││ │ │ ││判 決├────┼────────┤│ │判決確定│105年3月7日 ││ │日 期│ │├───┴────┼────────┤│是否為得易科罰金│均是 ││、易服社會勞動之│ ││案件 │ │├────────┼────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院││ │檢察署105年度執 ││ │字第5013號 │└────────┴────────┘