資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院105年度聲字第3739號
臺灣高等法院刑事裁定 105年度聲字第3739號
- 聲請人
- 臺灣高等法院檢察署檢察官
- 受刑人
- 許益銘
上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例等案件（本院105年度上訴字第1780號），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑（105年度執聲字第1570號），本院裁定如下：
主文
聲請駁回。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人許益銘（下稱受刑人）前犯毒品危害防制條例罪2罪經臺灣桃園地方法院（下稱桃園地院）100年度聲字第4152號裁定應執行有期徒刑8月確定，於民國101年6月2日執行完畢。受刑人嗣於103年8月5日至同年10月18日間再犯毒品案件，經本院105年度上訴字第1780號判處應執行有期徒刑10年6月確定在案。惟上開本院判決漏未認定受刑人為累犯，為此爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請更定其刑並定應執行刑等語。
二、受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2分之1；裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑，刑法第47條第1項、第48條前段分別定有明文。又依刑法第48條應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項亦有明定。前揭規定所稱之「發覺」，應指該案犯罪事實最後判決法院實際上發現而言，若依卷內所附被告前科資料或被告已供稱前科情形，事實審法院原可得發覺其為累犯，然於審判時，疏予注意，致實際上未發覺，而未依累犯規定論處，仍不能謂事實審法院已經「發覺」，嗣於判決確定後，發覺被告為累犯者，自得依上開程序以裁定更定其刑。至事實審法院已於判決事實、理由欄記載如何構成累犯之事由，但未於主文內諭知累犯，或僅因認定錯誤，對於合於累犯要件者，誤認為非累犯，此等情形，因事實審法院已審酌、判斷，檢察官自無從於判決確定後，對同一前科資料以發覺為累犯為由，聲請法院裁定更定其刑（最高法院105年度台抗字第336、417、812號裁定意旨、本院暨所屬法院100年法律座談會刑事類提案第1號審查意見參照）。且數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實，謂無累犯規定之適用（最高法院104年度第6次刑事庭會議決議意旨參照）。次按死刑、無期徒刑不得加重，刑法第64條第1項、第65條第1項定有明文。
三、經查
㈠受刑人前因施用第二級毒品，先後經桃園地院99年度桃簡字第2006號、99年度審易字第2074號判處有期徒刑4月、5月，經同院100年度聲字第4152號裁定定其應執行有期徒刑8月確定，於101年6月2日執行完畢（下稱前案）。嗣受刑人因如附表所示單獨或共同販賣第一級毒品海洛因共11次等犯行，經本院105年度上訴字第1780號判決，論以犯毒品危害防制條例第4條第1項販賣第一級毒品，計6罪，並以供出毒品來源，以及有情堪憫恕之情形，而依毒品危害防制條例第17條第1項、刑法第59條等規定，減輕其刑並遞減之，因而均量處有期徒刑6年並定其應執行刑有期徒刑10年6月確定（下稱本件確定判決），有本院受刑人前案紀錄表及本件確定判決在卷可憑。
㈡又前案雖於104年9月29日復與受刑人另犯偽造文書罪所處之刑，經臺灣士林地方法院104年度聲字第1476號裁定定應執刑有期徒刑11月確定，扣除已執行之前案，而於104年6月15日執行完畢，惟參照最高法院104年度第6次刑事庭會議決議意旨，仍不影響前案原已執行完畢之事實，是受刑人於前案執行完畢後，5年內再故意犯原確定判決所示各罪（即附表所示），自應依刑法第47條第1項規定，論以累犯，原確定判決漏未論及，固有未洽。惟原確定判決論罪之罪，其法定本刑為死刑、無期徒刑，本不得加重，原確定判決復未併科罰金刑，揆諸首揭說明，自無更定其刑之餘地，亦無重定執行刑之可言。從而，檢察官前揭聲請意旨，尚難准許，應予駁回。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表（犯罪事實及罪刑） ┌──┬────────────┬─────────┐ │編號│原判決認定之犯罪事實 │所犯之罪 │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ 一 │於103年10月12日或13日， │共同販賣第一級毒品│ │ │共同販賣新臺幣（下同）1,│ │ │ │000元之海洛因予楊長壽。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ 二 │於103年10月17日下午3時，│共同販賣第一級毒品│ │ │共同販賣1,000元之海洛因 │ │ │ │予楊長壽。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ 三 │於103年10月13日下午4時許│共同販賣第一級毒品│ │ │，共同販賣1,000元之海洛 │ │ │ │因予解文亮。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ 四 │於103年10月15日中午，共 │共同販賣第一級毒品│ │ │同販賣1,000元之海洛因予 │ │ │ │解文亮。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ 五 │於103年10月14日上午8時至│販賣第一級毒品 │ │ │9時許，販賣1,000元之海洛│ │ │ │因予呂昭順。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ 六 │103年8月5日上午7時，販賣│販賣第一級毒品 │ │ │6,000元之海洛因予郭令杰 │ │ │ │。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ 七 │103年10月10日下午4時21分│販賣第一級毒品 │ │ │許至下午4時45分許止，販 │ │ │ │賣3,000元之海洛因予李家 │ │ │ │引。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ 八 │於103年10月10日晚間8時3 │共同販賣第一級毒品│ │ │分，共同販賣1,000元之海 │ │ │ │洛因予呂學華。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ │於103年10月11日中午12時3│共同販賣第一級毒品│ │ 九 │分許，共同販賣2,000元之 │ │ │ │海洛因予呂學華。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │ 十 │於103年10月12日上午7時29│共同販賣第一級毒品│ │ │分許起至上午8時9分許止，│ │ │ │共同販賣3,000海洛因予李 │ │ │ │家引。 │ │ ├──┼────────────┼─────────┤ │十一│於103年10月18日下午1時30│共同販賣第一級毒品│ │ │分許，共同販賣1,000元海 │ │ │ │洛因予劉能本 │ │ └──┴────────────┴─────────┘