資料來源：司法院裁判書系統
最高法院刑事判決
111年度台非字第129號
- 上訴人
- 最高檢察署檢察總長
- 被告
- 許桓維
上列上訴人因被告公共危險等罪案件，對於臺灣臺中地方法院中華民國111年6月30日定應執行刑之確定裁定（111年度聲字第1706號，聲請案號：臺灣臺中地方檢察署111 年度執聲字第1204號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主文
原裁定撤銷。
許桓維犯如附表所示之罪所處之有期徒刑，應執行有期徒刑貳年參月。
理由
壹、非常上訴理由稱：「一、按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第378 條定有明文。次按，刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束（參照最高法院103年9月2日第14次刑事庭會議決議）。另法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界線及內部界線，前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度臺非字第32號、92年度臺非字第187 號判決可資參照）。二、經查，本案被告即受刑人許桓維因公共危險等案件（即附表編號1至5所示之7罪），經臺灣臺中地方法院於111年4月27日以111年度聲字第1022號裁定（下稱前裁定），定應執行有期徒刑2年2月確定。嗣被告復因犯過失傷害罪，經臺灣臺中地方法院於111年3月16日以110年度中交簡字第2223號刑事判決判處有期徒刑2月確定（即附表編號6所示之罪）。因編號1至5所示之罪與編號6 所示之罪符合數罪併罰規定，復經臺灣臺中地方檢察署檢察官聲請定其應執行之刑，並經臺灣臺中地方法院於111年6月30日以111年度聲字第1706號裁定（下稱原裁定），定應執行有期徒刑2 年6 月，並於同年7 月13日確定。雖原裁定形式上未逾刑法第51條第5 款所定法律之外部界限（計算式：2月+1年1 月+1年2 月+1年6 月+1年4 月+2月=5年5 月），惟已重於被告前裁定所定應執行刑2年2月及後罪宣告刑2月之總和（計算式：2 年2月+2月=2年4月），顯已逾法律之內部界限。揆諸前揭法條及決議、判決要旨，原裁定自有適用法則不當之違背法令。三、案經確定，且不利於被告，爰依刑事訴訟法第441 條、第443 條提起非常上訴，以資糾正與救濟。」等語。
貳、本院按：
一、定應執行刑之裁定，具有與科刑判決同一之效力，倘有違背法令，而於被告不利，應許提起非常上訴，以資救濟。又刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束。故另定之執行刑，其裁量所定之刑期，倘較重於前定之執行刑加計後裁判所宣告之刑之總和，即屬違背法令。
二、經查：被告許桓維因附表編號1至5所示之罪，經臺灣臺中地方法院於民國111年4月27日以111 年度聲字第1022號裁定（下稱前裁定），定應執行有期徒刑2年2月確定，另因附表編號6所示過失傷害案件，經原審法院以110年度中交簡字第2223號判決，判處有期徒刑2 月，如易科罰金以新臺幣1000元折算1 日，有裁定書、判決書及被告臺灣高等法院前案紀錄表可稽。檢察官依被告請求，就附表編號1至6所示之罪所處之刑聲請合併定應執行刑，原裁定定應執行有期徒刑2 年6月，雖形式上未逾刑法第51條第5款所定法律之外部性界限，惟已重於前裁定就附表編號1至5所示之罪所處有期徒刑，經定應執行有期徒刑2年2月，附表編號6 所示之罪所處有期徒刑2月，兩者加計之總合有期徒刑2年4 月，依上揭說明，有違不利益變更禁止原則，自屬違背法令。案經確定，且不利於被告。非常上訴意旨執此指摘，洵有理由。應由本院將原裁定撤銷，另行判決如主文第2 項所示，以資救濟。
據上論結，應依刑事訴訟法第447條第1項第1款、第477條第1項，刑法第53條、第50條、第51條第5 款，判決如主文。
刑事第四庭審判長法 官 林 立 華
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表 編 號 1 2 3 罪 名 不能安全駕駛致交通危險罪 詐欺 詐欺 宣 告 刑 有期徒刑2月，併科罰金新臺幣1萬元 有期徒刑1年1月 有期徒刑1月2月 犯 罪 日 期 110年03月21日 109年10月17日至109年10月18日 109年10月22日 偵查（自訴）機關年 度 案 號 臺灣臺中地方檢察署110年度速偵字第1611號 臺灣臺中地方檢察署110年度偵緝字第772、773號 臺灣臺中地方檢察署110年度偵緝字第772、773號 最 後 事實審 法院 臺灣臺中地方法院 臺灣臺中地方法院 臺灣臺中地方法院 案號 110年度中交簡字第798號 110年度訴字第1249號 110年度訴字第1249號 判 決 日 期 110年04月28日 110年09月13日 110年09月13日 確 定 判 決 法院 臺灣臺中地方法院 臺灣臺中地方法院 臺灣臺中地方法院 案號 110年度中交簡字第798號 110年度訴字第1249號 110年度訴字第1249號 判 決 確定日期 110年07月13日 110年12月06日 110年12月06日 是否為得易科罰金之案件 得易科罰金、 得易服社會勞動 不得易科罰金、 不得易服社會勞動 不得易科罰金、 不得易服社會勞動 備 註 臺灣臺中地方檢察署110年度執字第10281號 編號2、3已定應執行有期徒刑1年4月（臺灣臺中地方檢察署111年度執字第359號） 編號2、3已定應執行有期徒刑1年4月（臺灣臺中地方檢察署111年度執字第359號） 編 號 4 5 6 罪 名 詐欺 詐欺 交通過失傷害 宣 告 刑 有期徒刑1年6月 有期徒刑1年4月 （共3次） 有期徒刑2月 犯 罪 日 期 109年04月03日 ①109年04月03日 ②109年04月07日 ③109年04月07日 108年12月17日 偵查（自訴）機關年 度 案 號 臺灣臺中地方檢察署108年度少連偵字第488號、109年度偵字第12873、32549號 臺灣臺中地方檢察署108年度少連偵字第488號、109年度偵字第12873、32549號 臺灣臺中地方檢察署110年度偵字第26154號 最 後 事實審 法院 臺灣臺中地方法院 臺灣臺中地方法院 臺灣臺中地方法院 案號 110年度金訴字第175號 110年度金訴字第175號 110年度中交簡字第2223號 判 決 日 期 110年11月16日 110年11月16日 111年03月16日 確 定 判 決 法院 臺灣臺中地方法院 臺灣臺中地方法院 臺灣臺中地方法院 案號 110年度金訴字第175號 110年度金訴字第175號 110年度中交簡字第2223號 判 決 確定日期 111年02月11日 111年02月11日 111年04月12日 是否為得易科罰金之案件 不得易科罰金、 不得易服社會勞動 不得易科罰金、 不得易服社會勞動 得易科罰金、 得易服社會勞動 備 註 臺灣臺中地方檢察署111年度執字第2701號 臺灣臺中地方檢察署111年度執字第2701號 臺灣臺中地方檢察署111年度執字第4688號