民事訴訟法 第90条（訴訟手続に関する異議権の喪失）

解説

裁判の途中で、相手方への書類送達のやり方がおかしい、期日の呼び出しが法定の手順を踏んでいない、そう気づいた瞬間が勝負の分かれ目になる。民訴90条は静かに残酷なルールを置いている。手続違反を知った、または注意すれば知ることができたのに、遅滞なく異議を述べなければ、あなたは文句を言う権利を永久に失う。沈黙は同意とみなされるのだ。なぜか。手続が進んだ後で蒸し返されると、訴訟全体がやり直しになり、相手にも裁判所にも甚大な迷惑がかかるからである。ただし例外がある。専属管轄や裁判の公開のように、公益に関わる「放棄できない規定」の違反は、後からでも、控訴審でも主張できる。つまりあなたが死守すべきは、当事者の利益にとどまる任意規定の違反に気づいたら、その期日で即座に声を上げること。一回の期日の沈黙が、致命傷になりうる。

法的な位置づけ

責問権とは、訴訟手続に関する規定の違反に対して当事者が異議を述べる権利をいい、民事訴訟法90条はその喪失を規定する。任意規定の違反については、違反を知り又は知り得た当事者が遅滞なく異議を述べなければ瑕疵は治癒され、以後争えない。専属管轄など放棄できない規定の違反はこの限りでない。

こんなときに使う

• 次の口頭弁論期日まであと三日。前回、相手方の準備書面があなたに届いたのは期日の前日で、明らかに送達が遅すぎた。これを次の期日で黙ったまま本案の話に入れば、その瑕疵は治癒される。あと三日で異議を準備するか、見逃すか。あなたの選択一つで、相手の手続ミスが正規の手続に化ける
• あなたが原告で、被告側の手続に瑕疵があると気づいた場合。被告への呼び出し手続に不備があったが、被告がそれを知りながら期日に出頭し、平然と本案について弁論を始めた。この瞬間、被告は責問権を失い、あなたの訴訟は瑕疵を抱えたまま有効に進んでいく
• 証人尋問の順序が法定の手順と違った。その場で異議を述べなければ、判決後に「あの尋問はやり直すべきだ」とは言えなくなる。手続のミスには、その期日限りの賞味期限がある
• もし、裁判官があなたに十分な発言の機会を与えないまま次に進もうとしたら？ その場で「異議があります」と述べる、それだけで調書に記録が残り、後の控訴の足場になる。黙れば、その機会は永遠に消える

取るべき行動

被害を受けた側：1. 違反に気づいたら、その期日で、本案について弁論する前に必ず「異議」を述べる。発言の順序が命。2. 異議の内容を口頭で述べたうえで、調書に記載されたかその場で確認する。記録に残らなければ異議はなかったことになる。3. 任意規定違反か強行規定違反かを見極める。強行規定なら焦らず後でも主張できる。4. 本人訴訟で判断に迷うなら、その期日では本案に触れず、続行期日を求めて専門家に相談する

訴えられた側：1. 相手が手続違反を知りながら期日で本案を弁論したら、その時点で責問権が喪失したことを調書に残させる。2. 相手が後から「あの手続は違法だった」と蒸し返してきたら、民訴90条の責問権喪失を主張して封じる。3. ただし相手が持ち出すのが専属管轄や裁判公開のような強行規定違反なら責問権喪失は使えない、その区別を先に確認する

時効（請求できる期限）：「遅滞なく」とは、違反を知り、または知ることができた後の最初の期日において、本案について弁論または申述をする前まで。特定の日数ではなく、期日内の行動の順序で決まる。本案に一言でも触れた瞬間に失権する

学説

通説：民訴90条の責問権は、訴訟手続規定のうち当事者の利益保護を目的とする任意規定の違反に及ぶ。公益的な強行規定の違反は対象外で、当事者の異議の有無に関わらず瑕疵は治癒されない。両者の区別は条文に明示されず、判例・学説の蓄積によって画される。

改正の年表

1. 1.平成8年（1996年） 改正：民事訴訟法の全部改正により、旧法の責問権喪失規定が現行90条に整理された。『規定違反を知り又は知り得た』『遅滞なく異議』『放棄できないものを除く』という枠組みは旧法から実質的に維持されている。