臺灣新北地方法院101年度訴字第1083號

臺灣板橋地方法院刑事判決　　　　　　 101年度訴字第1083號

公訴人

臺灣板橋地方法院檢察署檢察官

被告

廖大權

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（101 年度毒偵字第1126、1552、1869號），被告於準備程序進行中為有罪陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主文

事實

一、廖大權前因犯下列施用毒品等各罪，除經執行㈠、㈡所示之觀察勒戒外，下列各罪之有期徒刑，均已判決確定，並經執行完畢（於本案構成累犯之前科）：

㈠前因查獲於民國82年3 月間至87年8 月25日有連續施用第二級毒品之行為，經本院以87年度毒聲字第133 號裁定送觀察、勒戒，因認無繼續施用毒品之傾向，於87年9 月17日出所，並由臺灣板橋地方法院檢察署檢察官以該署87年度偵字第18883 號不起訴處分書為不起訴之處分確定（初犯）。

㈡復因查獲於91年6 月間至同年9 月2 日有連續施用第一級毒品之行為，經本院以91年度毒聲字第2847號裁定送觀察、勒戒，因認無繼續施用毒品之傾向，於91年9 月16日出所，並由臺灣板橋地方法院檢察署檢察官以該署91年度毒偵字第3201號不起訴處分書為不起訴之處分確定（二犯，初犯觀察勒戒後，五年內再犯）。

㈢嗣因於93年3 月23日犯幫助詐欺罪，經本院以96年度簡字第372 號刑事簡易判決判處有期徒刑三月（易刑從略），於96年6 月4 日確定。

㈣復因於93年1 月底起至同年8 月31日為警採尿前回溯26小時及96小時內某時，分別犯連續施用第一、二級毒品罪，經本院以93年度訴字第826 號刑事判決分別判處有期徒刑十月、七月，並定其應執行刑為有期徒刑一年四月，於93年11月11日確定（三、四犯，初犯觀察勒戒後，五年內已再犯，於該五年後再犯）。

㈤又因於95年9 月8 至10日，分別犯施用第一、二級毒品罪，經本院以95年度訴字第3409號刑事判決分別判處有期徒刑八月、五月、五月，並定其應執行刑為有期徒刑一年二月，於96年4 月19日確定（五、六、七犯）。

㈥再因於96年2 月1 、3 日因犯施用第一、二級毒品罪，經臺灣高等法院以96年度上訴字第4397號刑事判決撤銷原審判決，分別改判處有期徒刑十月、一年二月，減為五月、七月，並定其應執行刑為有期徒刑十一月，於97年1 月16日確定（

八、九犯）。

㈦另因於96年11月4 日犯施用第一、二級毒品罪，經本院以97年度訴緝字第129 號刑事判決分別判處有期徒刑八月、五月，並定其應執行刑為有期徒刑十月，於97年7 月24日確定（

十、犯）。

㈧更因於96年12月22日因犯施用第一級毒品罪，經本院以97年度訴字第1864號刑事判決判處有期徒刑八月，於97年7 月4日確定（犯）。

㈨又再因於97年3 月4 日犯施用第一、二級毒品罪，經本院於97年7 月18日以97年度訴字第2799號刑事判決分別判處有期徒刑九月、六月，並定其應執行刑為有期徒刑一年，再由臺灣高等法院、最高法院以上訴不合法駁回上訴後，溯及原審期間屆滿日確定（、犯）。

㈩上開㈢至㈨所示之罪，先於93年11月23日至94年12月17日執行上開㈣所示之罪刑，復自96年4 月19日執行上開㈢、㈤所示之罪刑於經減刑並定應執行之有期徒刑八月之罪刑，又自97年3 月6 日入監執行上開㈥至㈧所示之罪刑於經定應執行刑之有期徒刑二年二月以及上開㈨所示之罪刑，於100 年4月11日縮刑期滿執行完畢（上開各罪有應分別各定應執行刑情形，惟因已全部執行完畢，故於本案構成累犯之前科）。詎其於出監後，隨因於100 年6 月20日犯施用第一、二級毒品罪，經本院以100 年度訴字第2163號刑事判決分別判處有期徒刑十月、八月，並定其應執行刑為有期徒刑一年三月，於101 年2 月3 日確定（、犯）。又因於101 年1 月7 日犯施用第一、二級毒品罪，經本院以101 年度訴字第641 號刑事判決分別判處有期徒刑十月、八月，並定其應執行刑為有期徒刑一年三月（尚未確定）。

二、廖大權明知海洛因及甲基安非他命，係經毒品危害防制條例分列為第一、二級毒品，不得持以施用，惟仍不能戒除施用毒品之惡習，竟又基於施用第一級毒品及第二級毒品之犯意，分別於下列時、地，施用第一、二級毒品：

㈠於101 年2 月7 日凌晨2 時許為警採尿時起回溯26、96小時內之某時，在不詳處所，分別施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命各一次（、犯）。嗣於101 年2 月7 日凌晨零時許，在新北市○○區○○路175 號前，其經警攔停臨檢，當場扣得附表二所示之本次用餘之毒品，而其同日經警採尿送驗之結果，係呈甲基安非他命、嗎啡陽性反應，始悉上情（101 年度毒偵字第1126號起訴事實）。

㈡於101 年3 月2 日傍晚6 時許，在其位於新北市○○區○○路2 段75號4 樓住處內，分別施用第一級毒品海洛因、二級毒品甲基安非他命各一次（、犯）。嗣於101 年3 月3日凌晨零時許，為警在其住處扣得其持以施用甲基安非他命之自製吸食器一組，而其同日經警採尿送驗之結果，係呈甲基安非他命、嗎啡陽性反應，始悉上情（101 年度毒偵字第1552號起訴事實）。

㈢於101 年3 月13日中午某時，在其位於新北市○○區○○街2 段55巷11號3 樓住處內，施用第一級毒品海洛因（犯），再於同年月14日下午6 時許為警採集尿液前回溯96小時內某時，在不詳地點，施用第二級毒品甲基安非他命一次（犯）。嗣於同年月14日下午6 時許，在新北市○○區○○路三段55巷口，其經警攔停臨檢，當場扣得附表三所示之本次用餘之毒品，而其同日經警採尿送驗之結果，係呈甲基安非他命、嗎啡陽性反應，始悉上情（101 年度毒偵字第1126號起訴事實）。

三、案經新北市政府警察局中和第二分局與樹林分局、臺北市政府警察局北投分局報告臺灣板橋地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

一、本案被告廖大權所犯係死刑、無期徒刑或最輕本刑為三年以上有期徒刑以外之罪，於本院準備程序進行中，被告先就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意見後，由本院合議庭依刑事訴訟法第273 條之1第1項規定，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序。

二、被告廖大權就其於事實欄二、㈠至㈢所示時間，分別施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之事實，經被告於本院審理中坦承不諱，且被告於上開時間經警採集之尿液，經送詮昕科技股份有限公司、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司以酵素免疫分析法為初步檢驗，並以氣相層析質譜儀法為確認檢驗後，均呈鴉片、安非他命、甲基安非他命、嗎啡及可待因陽性反應，有新北市政府警察局中和第二分局偵辦毒品案尿液編號及姓名對照表（檢體編號：T0000000號）；新北市政府警察局樹林分局毒品危害防制條例被移送者姓名暨代碼對照表（代碼編號：J0000000號）；臺北市政府警察局偵辦毒品案件尿液檢體委驗單（尿液檢體編號：047843號）；詮昕科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告（報告編號：00000000、00000000號）；台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司濫用藥物檢驗報告（報告序號：北投-7號）等各一份在卷供參。經查：

㈠按酵素免疫分析法屬免疫學分析原理，當其他藥物化學結構相近才可能引起偽陽性；氣相層析質譜儀法則係目前確認藥物篩檢結果時最常採用之確認方法，在良好的操作條件下，以氣相層析質譜儀作藥物及其代謝物之定性及定量分析，幾乎不會有偽陽性反應產生，前經行政院衛生署管制藥品管理局92年6 月20日管檢字第0920004713號函函述甚明，是本案卷內之濫用藥物檢驗報告結果，應屬精確而堪採信。

㈡次查，海洛因係嗎啡經化學合成之半人工合成品，其藥（毒）性高於嗎啡，經吸食或注射進入人體，藉由人體代謝系統之新陳代謝，分解成藥（毒）性較低之嗎啡、以及含有少量6-乙醯可待因、可待因等雜質，而由尿液排出人體，故可於尿液中檢驗出嗎啡、可待因等成分等情，此有憲兵司令部79年6月1日(79)鑑驗字第0273號函、80年6 月17日(80)鑑驗字第2815號函、法務部調查局80年3月28日(80)發技1字第1898號函、行政院衛生署管制藥品管理局以91年12月27日管檢字第121513號函可參。又服用海洛因後，尿液可檢出嗎啡最長時間，與服用劑量、服用頻率、服用方式、飲用水量多寡、個人體質及代謝情況等因素有關，依個案而異。復依英國藥協會所編纂之Clarke's Isolation and Identification ofDrugs 第二版記述，海洛因服用後於24小時內，經由尿液排出量可能達施用劑量之百分之八十，經MichaelL.Smith等人針對不同受試者，以注射方式給予一次劑量3mg 至12mg量之海洛因進行試驗，結果顯示隨注射劑量增加，可檢出嗎啡陽性反應（濃度遠高於或等於300ng/mL）之時間亦有延長之趨勢，而不同受試者可檢出嗎啡陽性反應之時間各異，平均為一至二天，惟部分注射12mg海洛因者，至71小時仍可檢出微量之嗎啡成分，故服用高劑量海洛因者，其尿液在72小時至96小時內，仍有檢出嗎啡成分之可能性（參見行政院衛生署管制藥品管理局94年6 月出版「濫用藥物檢驗相關解釋彙編」第151 、152 頁）。

㈢再以，人體施用甲基安非他命後，經由代謝作用，會產生未改變型態之甲基安非他命及未改變型態之安非他命，惟施用安非他命後，經由代謝作用，僅會產生未改變型態之安非他命之該科學檢證結果，有財團法人私立高雄醫學大學附設中和紀念醫院93年11月29日高醫附秘字第0930003384號函及法務部調查局93年5月4日調科壹字第09362413980 號函檢附之英國藥協會編纂之 Clarke's Isolation and Identifica-tion of Drugs 該書記載文獻資料可供查證；此外，毒品施用後於尿液中可檢出之時間，受施用劑量及施用頻率、施用方式、飲水量之多寡、個人體質及其代謝情況等因素影響，因個案而異，於服用甲基安非他命後，一般可檢出之時間為一至五天，行政院衛生署管制藥品管理局92年12月2 日管檢字第0920009990號函可供參照。

㈣依上開事證，被告有確於上開各該經警採尿往前回溯一至四天內、一至五天某時，施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯行，應堪認定。

㈤末查，按毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「五年內再犯」、「五年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年度第7 次刑事庭會議決議要旨參照）。查以，被告於事實欄一、㈠所示之執行觀察勒戒後（初犯），於執行完畢五年內，隨即為事實欄一、㈡所示之施用毒品行為，有臺灣高等法院被告前案紀錄表各一份在卷可稽，被告於初犯經觀察勒戒執行完畢釋放五年以內，即為二犯，依上開說明，該二犯至本案之至犯，均非毒品危害防制條例第23條第2 項所規定之「五年後再犯」類型，應依法訴追處罰。

㈥綜上，本案事證明確，被告各該犯行，均洵堪認定，應依法論科。

三、按海洛因、甲基安非他命係分屬毒品危害防制條例第2 條第2 項第1 款、第2 款規定之第一、二級毒品，被告於事實欄二所示之各該時地，分別施用海洛因、甲基安非他命之各該行為，核其所為，係分別犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪，共三罪，同條第2 項之施用第二級毒品罪，共三罪。又被告為施用上開毒品而持有各該毒品（含附表二、三所示之用餘毒品）之低度行為，均應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。被告所犯上開施用第一、二級毒品各罪，犯意各別，構成要件互異，應分論併罰之。被告有如事實欄一所示之犯罪科刑暨執行紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於有期徒刑之執行完畢後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之本案各罪，均構成累犯，均應依刑法第47條第1 項規定各加重其刑。爰審酌被告前已因施用毒品犯行，除經執行觀察勒戒外，並曾已入監執行，本應知所惕勵，竟仍再為本案施用毒品之犯行，顯見其意志不堅，缺乏戒毒意志，除戕害自己身心健康外，並易導致社會危險，惟斟酌其智識程度、犯罪動機、目的、犯後態度，並斟酌依現行法被認屬構成犯罪之二犯以下之各該次施用毒品行為，係行為人染毒經查獲認屬初犯，而經國家先強制性之施以勒戒或戒治後，仍無法戒除毒癮，於五年內再犯而遭查獲，是如國家認施用毒品本質為病症，而對初犯或五年後再犯之行為施以處遇措施欲戒除其毒癮，則對二犯以後之行為，縱認屬犯罪行為，其屬病症之本質，仍不因此而有所變更，是對二犯以後之構成犯罪之各次施用行為，均無非屬因毒癮發作惟無法自我抑制下所為之行為，是該毒癮病症既仍存在於其體內未根治，則其犯行本質係其意志無法抗拒其身體病症，且毒癮既屬成癮性之病症，如未戒除，僅有加深癮性，是其後次抗拒意志更需較該前次更為堅定，是依行為本質與病症情狀之觀察，在將二犯以後之施用行為認屬犯罪行為之前提下，並無後次犯行必重於前次犯行之事理，仍應視各該次施用毒品情狀，分別合理判斷，始不致悖理，而就施用數種毒品犯行，因係涉及行為人之成癮性與其施用習慣，是就行為人有數種毒癮之病症下，就其該次持有之該數種毒品，其係以分別或同時施用方式使用該等持有毒品以解除毒癮，是基於其持有該等毒品之目的，係在解除其毒癮之觀點上，就該次持有毒品後所為之各種方式之施用行為之應執行刑，應均屬相同，是斟酌本次施用之情狀及先前遭判處之刑度，茲就所犯各罪，分別量處如附表一所示之宣告刑，並定其應執行之刑，如主文所示，以示懲儆。

四、扣案如附表二、三所示之各該結晶與粉末，經分別送交通部民用航空局航空醫務中心、慈濟大學濫用藥物檢驗中心檢驗結果，分別檢出含有第一、二級毒品成分，有各該表所示之鑑定書在卷可稽，而包裝上開毒品所用之包裝袋，係包裝該毒品而與該毒品難以析離，自應認屬查獲之毒品（臺灣高等法院暨所屬法院96年法律座談會刑事類提案第18號研討結果採應認屬查獲毒品之意見、該次研討結果提出之法務部調查局函復法院之毒品無法自包裝袋完全刮除分離之意見參照），均應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定，沒收銷燬之。另事實欄二、㈡所示之扣案自製吸食器，查為被告所有供其施用第二級毒品所用之物，業據被告於警詢及偵訊中供承在卷，爰依刑法第38條第1 項第2 款之規定併予宣告沒收。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第 1項前段、毒品危害防制條例第10條、第18條第1 項前段，刑法第11條、第47條第1 項、第51條第5 款、第38條第1 項第2 款，判決如主文。

本案經檢察官王家春到庭執行職務。

┌──────────────────────────────────────────────┐│附表一： │├──┬─────────┬────────────┬────────────────────┤│編號│犯罪事實 │所犯罪名 │宣告刑 │├──┼─────────┼────────────┼────────────────────┤│ 一 │事實欄二、㈠之犯罪│施用第一級毒品，累犯。 │處有期徒刑捌月。 ││ │事實。 ├────────────┼────────────────────┤│ │ │施用第二級毒品，累犯。 │處有期徒刑陸月。扣案如附表二所示之毒品（││ │ │ │含袋），沒收銷燬之。 │├──┼─────────┼────────────┼────────────────────┤│ 二 │事實欄二、㈡之犯罪│施用第一級毒品，累犯。 │處有期徒刑捌月。 ││ │事實。 ├────────────┼────────────────────┤│ │ │施用第二級毒品，累犯。 │處有期徒刑陸月。扣案之自製吸食器壹組，沒││ │ │ │收。 │├──┼─────────┼────────────┼────────────────────┤│ 三 │事實欄二、㈢之犯罪│施用第一級毒品，累犯。 │處有期徒刑捌月。扣案如附表三所示之毒品（││ │ │ │含袋），沒收銷燬之。 ││ │事實。 ├────────────┼────────────────────┤│ │ │施用第二級毒品，累犯。 │處有期徒刑陸月。 │└──┴─────────┴────────────┴────────────────────┘┌──────────────────────────────────────────────┐│附表二： │├──┬─────────┬──┬──────────────────────────────┤│編號│名稱 │數量│鑑定文號暨鑑定結果 │├──┼─────────┼──┼──────────────────────────────┤│ 一 │㈠名稱： │一袋│㈠鑑定文號： ││ │ 甲基安非他命。 │ │ 交通部民用航空局醫務中心101 年03月05日航藥鑑字第1010 597號││ │㈡級類： │ │ 毒品鑑定書。 ││ │ 第二級毒品。 │ │㈡鑑定結果： ││ │㈢外觀： │ │ 白色透明結晶1 袋。實稱毛重0.2760公克（含一袋），淨重0.0660││ │ 白色透明結晶。 │ │ 公克，取樣0.0002公克，餘重0.0658公克，檢出Methamphetamine ││ │ │ │ 成分。 │└──┴─────────┴──┴──────────────────────────────┘┌──────────────────────────────────────────────┐│附表三： │├──┬─────────┬──┬──────────────────────────────┤│編號│名稱 │數量│鑑定文號暨鑑定結果 │├──┼─────────┼──┼──────────────────────────────┤│ 一 │㈠名稱： │一袋│㈠鑑定文號： ││ │ 海洛因。 │ │ 慈濟大學濫用藥物檢驗中心101 年3 月28日慈大藥字第S0000000號││ │㈡級類： │ │ 鑑定書。 ││ │ 第一級毒品。 │ │㈡鑑定結果： ││ │㈢外觀： │ │ 檢出海洛因。實稱毛重0.2363公克（含一袋），淨重0.1125 公 克││ │ 白色粉末 │ │ ，取樣0.0106公克，餘重0.1019公克。 │└──┴─────────┴──┴──────────────────────────────┘