臺灣高等法院103年度抗字第1210號

臺灣高等法院民事裁定　　　　　　　　 103年度抗字第1210號

抗告人

廖秀松

抗告人因103年度聲字第327號請求國家賠償之聲請回復原狀事件

，聲請法官迴避，對於中華民國103年7月4日臺灣臺北地方法院

103年度聲字第552號所為裁定，提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、按應為抗告而誤為異議者，視為已提起抗告，民事訴訟法第495條定有明文。本件抗告人對原裁定表示不服，所提書狀雖記載為「民事聲明異議」等語，惟依上開規定，應視為對原裁定提起抗告，合先敘明。

二、抗告意旨略以：原聲請狀內應迴避法官故意違背民事訴訟法第32條第7款、第33條第2項、第35條第2項、第37條，鈞院視而不見，意圖吃案包庇，破壞我國憲政體制，請求民事訴訟法第468條、第469條第1項第2款、第6款、第37條第2項、第38條、民法第92條、第93條、憲法第24條核辦，並請按原聲請狀及請求狀辦理，命案內被告負損害賠償責任。原審法官故意違背民事訴訟法第35條第2項、第37條、第32條第7款枉法裁判，請依法查辦等語。

三、經查：

㈠按提起民事抗告，應依民事訴訟法第77條之18規定預納裁判費，此為必須具備之程式。如抗告人未繳納裁判費，經法院定期間命其補正而未補正者，其抗告不合法，原法院應以裁定駁回之。抗告不合法者，第二審法院應以裁定駁回之。但其情形可以補正者，審判長應定期間先命補正。上訴不合法之情形，已經原第一審法院定期間命其補正而未補正者，得不行定期間先命補正之程序。民事訴訟法第495條之1第1項準用第442條第2項前段、第444條定有明文。

㈡抗告人對於原法院103年7月4日所為裁定提起抗告，未依法預納抗告裁判費，經原法院於103年7月24日裁定命抗告人於收受裁定後5日內補正抗告裁判費新臺幣（下同）1千元，該裁定於同年7月28日送達於抗告人，惟抗告人仍迄未遵期補正（見本院卷第11頁至第13頁），本院自無庸再定期間命抗告人補正，得逕以裁定駁回其抗告。

㈢按訴訟費用由敗訴之當事人負擔，民事訴訟法第78條定有明文。次按上開規定，於法院以裁定終結本案或與本案無涉之爭點者準用之，同法第95條亦有規定。又按法院書記官、執達員、法定代理人或訴訟代理人因故意或重大過失，致生無益之訴訟費用者，法院得依聲請或依職權以裁定命該官員或代理人負擔。再依第49條或第75條第1項規定，暫為訴訟行為之人不補正其欠缺者，因其訴訟行為所生之費用，法院得依職權以裁定命其負擔。民事訴訟法第89條第1項、第2項固有明文。惟本件抗告人未預納抗告裁判費，致抗告不合法，依民事訴訟法第95條準用同法第78條規定應由抗告人負擔，難謂此裁判費係因原法院之故意或重大過失，致生之無益訴訟費用，是抗告人具狀聲請本件訴訟費用應依民事訴訟法第89條、第49條、民法第92條、第93條規定由原法院負擔云云，當非可採。

四、綜上所述，抗告人提出本件抗告，未具必備之法定程式要件，其抗告自難認為合法，應予駁回。

五、據上論結，本件抗告為不合法，爰裁定如主文。

民事第十四庭