臺灣彰化地方法院100年度訴字第1282號

臺灣彰化地方法院刑事判決　　　　　　 100年度訴字第1282號

公訴人

臺灣彰化地方法院檢察署檢察官

被告

施欣銓

被告

施政同

上列被告等因違反商業會計法等案件，經檢察官提起公訴（100年度偵字第7648號），被告於準備程序進行中就被訴事實為有罪之陳述，經合議庭裁定改由受命法官獨任以簡式審判程序審理，本院判決如下：

主文

犯罪事實

一、施政同前於民國89年間，因詐欺案件，經臺灣臺南地方法院以89年度易字第2950號判處有期徒刑1年，經上訴臺灣高等法院臺南分院以90年度上易字第1343號改判處有期徒刑1年6月確定，於92年12月9 日因縮短刑期假釋付保護管束，甫於93年3 月15日保護管束期滿，假釋未經撤銷以已執行論。施欣銓前係設在彰化縣溪湖鎮○○里○○街196號2樓「映銓有限公司」（以下簡稱映銓公司，於93年2 月16日申請設立登記，原登記公司名稱為晉宙有限公司，營業項目為電腦及其週邊設備零售，營業地址為彰化縣員林鎮○○里○○鄰○○街303號之1；又自93年4月1日變更公司名稱為映銓公司，並於93年6 月21日變更營業地址至上址，嗣經財政部中區國稅局員林稽徵所於96年2 月27日登錄註記擅自歇業他遷不明，復經該公司於96年7 月20日申請註銷登記）之登記負責人，負責前開公司行動網路設置相關技術及與國外廠商接洽聯繫；施政同（施欣銓之父）前係映銓公司之實際負責人，負責對外接洽生意，渠等自93年2月16日起至96年7月20日止均為映銓公司之商業負責人，就該等公司之製作會計憑證事項，皆為從事業務之人。而林煒棠（另結）係威仕達科技事業有限公司（以下簡稱威仕達公司）之登記負責人。

二、林煒棠於94年間，前往映銓公司對施欣銓及施政同表示，有生意欲與映銓公司合作，惟所經營之威仕達公司發票開立過多，需以映銓公司之名義進、出貨，經施欣銓及施政同應允後，遂由施政同將以映銓公司名義申購之空白統一發票當場交予林煒棠，而施欣銓、施政同及林煒棠共同基於填製不實會計憑證及業務上登載不實文書之概括犯意聯絡，明知映銓公司並未與如附表一所示之公司間存有實際交易之事實，仍推由林煒棠於不詳時間，在不詳地點，填製不實會計憑證而虛偽開立如附表一所示映銓公司統一發票予如附表一所示之公司，供附表一所示之公司充作進項憑證扣扺銷項稅額使用

三、另施欣銓、施政同及林煒棠又共同基於業務上登載不實文書之概括犯意聯絡，明知映銓公司並未與如附表二所示之公司間存有實際交易之事實，仍責由林煒棠取得如附表二所示之公司之不實發票後，前往映銓公司將該不實發票交予施欣銓及施政同，供映銓公司充作進項憑證扣扺銷項稅額使用。嗣再由施欣銓及施政同指示不知情之記帳業者陳淑貝於附表一、二所示期間，登載於映銓公司各期製作之「營業人銷售額及稅額申報書」（401 表）之業務上文書，並持向稅捐稽徵機關行使，足以生損害於稅捐稽徵機關對稅賦稽徵之正確性。

四、案經財政部臺灣省中區國稅局報告臺灣彰化地方法院檢察署

理由

一、按除被告所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第1 審案件者外，於刑事訴訟法第273 條第1 項程序進行中，被告先就被訴事實為有罪之陳述時，審判長得告知被告簡式審判程序之旨，並聽取當事人、代理人、辯護人及輔佐人之意見後，裁定進行簡式審判程序；除簡式審判程序及簡易程序案件外，第1 審應行合議審判，刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第284 條之1 分別定有明文。本件被告施欣銓、施政同所犯均係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑或高等法院管轄第1審案件以外之罪，並於本院行準備程序時就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭依前揭規定，經評議結果，裁定改由受命法官獨任行簡式審判程序，先予敘明。

二、上開犯罪事實，業據被告施欣銓、施政同於警詢、偵訊及本院審理時均坦承不諱，核與證人黃淑萍、楊日新、陳淑貝於警詢及偵訊時之證述大致相符，復有映詮公司營業稅稅籍資料查詢單、公司及分公司基本資料查詢明細表、睿達電股份有限公司營業稅稅籍資料查詢作業單及94年度營業稅年度資料查詢進、銷項來源明細、健爾美事業股份有限公司營業稅稅籍資料查詢作業單及94年度營業稅年度資料查詢進、銷項來源明細、比樂達科技股份有限公司營業稅稅籍資料查詢作業單及94年度營業稅年度資料查詢進、銷項來源明細、財政部臺灣省北區國稅局99年6月21日北區國稅審四字第0990022500號刑事案件移送書及臺灣板橋地方法院99年度簡字第9020 號判決影本、財政部臺灣省中區國稅局100年4月22日中區國稅員林三字第10000008079 號刑事案件移送書、威仕達科技事業有限公司營業稅稅籍資料查詢作業單及94年度營業稅年度資料查詢進、銷項來源明細、昶盈科技開發股份有限公司營業稅稅籍資料查詢作業單、94年度營業稅年度資料查詢進、銷項來源明細、晉宙公司向彰化縣政府申請營利事業統一發證設立登記申請書、90年度彰化縣稅捐稽徵處員林分局房屋稅繳款書、建物使用同意書、晉宙公司章程、股東名簿及股東同意書及經濟部93年1月19日經授中字第09331584700號函暨所附之公司所附晉宙公司之公司設立登記表等在卷可憑，足認被告2 人之自白與事實相符。本案事證已臻明確，被告2人前揭犯行均堪以認定。

三、按被告2 人行為後，刑法業於94年1月7日修正，於同年2月2日公布，並於95年7月1日施行。又按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，修正後即現行刑法第2條第1項定有明文。此條規定乃與刑法第1 條罪刑法定主義契合，而貫徹法律禁止溯及既往原則，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，是刑法第2 條本身雖經修正，但刑法第2 條既屬適用法律之準據法，本身尚無比較新舊法之問題，應一律適用裁判時之現行刑法第2 條規定，以決定適用之刑罰法律，合先敘明。以下即比較修正施行前後刑法暨相關法律之規定：

(一)被告行為後，95年5月24日修正公布之商業會計法第71條第1款關於商業負責人填製不實會計憑證之處罰規定，法定刑由「五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十五萬元以下罰金」，修正為「五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣六十萬元以下罰金」，經依修正後刑法第2條第1項規定，比較修正前後商業會計法第71條第1款之刑度，修正後之規定並未較有利於被告。

(二)法定本刑中，關於得併科罰金刑最低額部分，依修正後刑法第33條第5 款規定為「罰金：新台幣一千元以上，以百元計算之」，較舊法所定罰金最低額為「銀元一元以上」為重，經比較新舊法之結果，自以修正前規定較有利於被告（最高法院96年度台上字第7342號判決意旨參照）。

(三)被告行為後，刑法第56條連續犯之規定，業於94年1月7日修正公布刪除，並於95年7月1日施行，則被告之犯行，因行為後新法業已刪除連續犯，此刪除雖非犯罪構成要件之變更，但顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬法律有變更，依新法第2條第1項規定，比較新、舊法結果，仍應適用較有利於被告之行為時法律即舊法論以連續犯。

(四)被告行為後，刑法第51條亦經修正。修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年。」修正後刑法第51條第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年。」比較結果，修正後刑法並非較有利於被告等人，依刑法第2 條第1 項前段之規定，仍應依修正前刑法，定其應執行之刑。

(五)修正後刑法第41條第1 項修正提高為「以新臺幣一千元、二千元、三千元折算一日」，並刪除「因身體、教育、職業或家庭之關係，執行顯有困難者」之條件，第2 項增訂「前項規定於數罪併罰，其應執行之刑未逾6 月者，亦適用之」，而修正前刑法第41條第1項規定「得以1元以上3元以下折算1日（依廢止前罰金罰鍰提高標準條例第2 條規定，係就原定數額提高為100倍折算1 日即銀元100元以上300元以下折算1日）」，故關於易科罰金折算標準，以修正前之折算標準對被告較為有利，故應依刑法第2條第1項前段規定，適用修正前刑法第41條第1項前段、罰金罰鍰提高標準條例第2條規定（現已廢止），定其易科罰金之折算標準。

(六)修正後刑法第28條之規定，係以文字修正排除完全未參與犯罪行為實行之「陰謀共同正犯」及「預備共同正犯」於該條文義範圍，就「實行共同正犯」之認定不生影響，自無庸為新、舊法之比較（最高法院95年度第21次、97年度第2次刑事庭會議意旨可資參照）。

(七)綜合上開比較結果以舊法之規定有利於被告，就上開規定均應一體適用行為時之舊法（最高法院95年第8次刑事庭會議參照）。

四、按商業會計法所稱之商業會計憑證，分為原始憑證及記帳憑證，所謂原始憑證，係指證明事項之經過，而為造具記帳憑證所根據之憑證。而記帳憑證則係指證明處理會計事項人員之責任，而為記帳所根據之憑證而言，此觀諸商業會計法第15條之規定自明；而統一發票乃證明交易事項之經過而為造具記帳憑證所根據之原始憑證，如商業負責人以明知為不實之事項而開立不實之統一發票，係犯商業會計法第71條第1款之明知為不實之事項而填製會計憑證罪，為刑法第215 條業務上登載不實文書罪之特別規定，依特別法優於普通法之原則，自應優先適用商業會計法第71條第1 款論處，而無適用刑法第215條之餘地。（最高法院92年度臺上字第1136 號、94年度臺非字第98號判決意旨參照）。查被告2 人為映詮公司之負責人，明知與附表一所示之公司並無實際交易行為，卻製作如附表一所示之發票予附表一所示之公司，且被告2 人係以製作該公司之營業人銷售額與稅額申報書為其之附隨業務，為從事業務之人，卻指示不知情之記帳業者陳淑貝於附表一、二所示期間，登載於映銓公司各期製作之「營業人銷售額及稅額申報書」（401 表）之業務上文書，並持向稅捐稽徵機關行使。是核被告2 人犯罪事實二所為，均係犯修正前商業會計法第71條第1 款之不實填製會計憑證罪；犯罪事實三所為，均係犯刑法第216、215條之行使業務上登載不實文書罪。被告2 人與林煒棠間具有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。被告2 人利用不知情之記帳業者陳淑貝為其等製作內容不實之「營業人銷售額及稅額申報書」並據以行使，為間接正犯。被告2 人先後製作映詮公司各期之「營業人銷售額及稅額申報書」之不實業務上文書並據以行使，其等製作不實業務上文書之低度行為，應為行使不實業務上文書之高度行為所吸收，不另論罪。又被告2 人先後多次填製不實會計憑證、行使業務上登載不實文書之多次犯行，時間緊接，方法相同，均各觸犯構成要件相同之罪名，顯皆係基於概括犯意反覆為之，為連續犯，均應依修正廢止前刑法第56條之規定，以1罪論，並加重其刑。另被告2人填製不實之會計憑證予如附表一所示之公司，與取得如附表二所示之公司之不實發票，供映詮公司充作進項憑證扣抵稅額用而登載於「營業人銷售額及稅額申報書」並據以行使間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰，公訴意旨認被告所犯填製會計憑證罪與行使業務上登載不實文書罪之二罪間，有原因、結果之牽連關係，稍有未洽。爰分別審酌被告2 人均係有相當社會經驗、智識成熟之人，當知正當經營事業、秉誠處理稅務事宜，竟圖私利，以前揭方式觸犯刑罰，實不足取，惟犯罪後被告2 人均坦承犯行，態度良好，及審酌其等犯罪參與程度、生活狀況、智識程度、所得利益等一切情狀，各量處如主文所示之刑。又依修正前刑法之規定，諭知易科罰金之折算標準，並分別就被告2 人定其應執行之刑，及諭知易科罰金之折算標準。再被告2人所犯上開各罪，其犯罪時間均係在96年4月24日前，合於中華民國九十六年罪犯減刑條例所列減刑要件，均應依中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條規定，各減其刑2分之1，並依同條例第9條及第10條第1項規定，分別定其應執行之刑及諭知易科罰金之折算標準。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1 項前段，修正前商業會計法第71條第1款，刑法第11條前段、第2條第1項前段、刑法第28條、修正廢止前刑法第56條、第216條、第215條、修正前刑法第41條第1項前段、第2項、修正前刑法第51 條第5款，廢止前罰金罰鍰提高標準條例第2條，中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條、第9條、第10條第1項，判決如主文。

本案經檢察官陳鼎文到庭執行職務。