臺灣橋頭地方法院107年度訴字第63號

臺灣橋頭地方法院刑事判決　　　　　　　 107年度訴字第63號

公訴人

臺灣橋頭地方法院檢察署檢察官

被告

黃耀陞

選任辯護人

郭國益律師

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（107年度偵字第290號），本院判決如下：

主文

事實

一、黃耀陞明知甲基安非他命係毒品危害防制條例所定列管之第二級毒品，未經許可均不得非法持有、販賣，竟基於販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之犯意，分別於附表所示時、地，以附表所示價格，販賣第二級毒品甲基安非他命予吳金水。嗣為警偵辦吳金水販毒案件時循線查獲黃耀陞，始悉上情。

二、案經高雄市政府警察局三民第二分局報告臺灣橋頭地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

一、查本判決所引用屬於傳聞證據之部分，均已依法踐行調查證據程序，且當事人及辯護人於本院審理時，均明示同意有證據能力（本院卷第99頁），基於尊重當事人對於傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富愈有助於真實發現之理念，本院審酌該等證據作成時情況，並無違法取證之瑕疵，且無顯不可信之情形，以之作為證據應屬適當，自均有證據能力；又其餘憑以認定本案之非供述證據，查無違反法定程序取得之情，依刑事訴訟法第158條之4規定反面解釋，均有證據能力。

二、上開事實，業據被告黃耀陞於偵查及本院審理中坦承不諱（影偵一卷第95頁至第96頁、本院卷第63頁、第109頁），核與證人吳金水於警詢及偵查中證述之情節相符（影警一卷第48頁至第50頁、影偵一卷第93頁背面），並有臺灣高雄地方法院（下稱高雄地院）106年9月19日雄院和刑106年聲監可158字第995號函、通訊監察譯文1份、證人吳金水指認交易地點照片14張在卷可稽（影警一卷第12頁至第17頁、他字卷第9頁至第12頁），足認被告上開任意性自白與事實相符，堪予採信。又查販賣第二級毒品罪責甚重，並為警方嚴厲查緝之重點，是販賣毒品者，倘毫無任何利潤可圖，應無甘冒遭供出來源或被檢警查緝法辦而受重刑處罰之風險，而以平價或低價甚或無利益販賣毒品之理，被告與購毒者吳金水並非至親，應無甘於為平價或低於販入價格而販賣毒品之可能，顯見被告確因販賣毒品獲取不法利益，堪認其販賣甲基安非他命確有營利之意圖甚明。綜上，本件事證明確，被告上開3次販賣第二級毒品甲基安非他命犯行，均堪認定，應依法論科。

三、論罪科刑

㈠按甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，不得非法販賣、持有。是核被告就附表編號1至3所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。又被告於各次販賣第二級毒品甲基安非他命前持有毒品之低度行為，應為其後販賣毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。被告所犯上開3罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

㈡刑之加重減輕事由

⒈按二以上徒刑之執行，除數罪併罰，在所裁定之執行刑尚未全部執行完畢以前，各罪之宣告刑均不發生執行完畢之問題外，以核准開始假釋之時間為基準，限於原各得獨立執行之刑，均尚未執行期滿，始有依刑法79條之1第1、2項規定，合併計算其最低應執行期間，同時合併計算其假釋後殘餘刑期之必要。倘假釋時，其中甲罪徒刑已執行期滿，則假釋之範圍應僅限於尚殘餘刑期之乙罪徒刑，其效力不及於甲罪徒刑。縱監獄將已執行期滿之甲罪徒刑與尚在執行之乙罪徒刑合併計算其假釋最低執行期間，亦不影響甲罪業已執行完畢之效力（最高法院103年度第1次刑事庭會議決議意旨參照）。被告前因毒品案件，經高雄地院以104年度簡字第1345號判決處有期徒刑6月確定（下稱甲案，指揮書執畢日期105年1月22日）；又因毒品案件，經高雄地院分別以104年度審訴字第1484號、第1752號判決處有期徒刑7月、5月、4月、9月，上開各罪嗣經裁定定應執行有期徒刑1年6月確定（下稱乙案），甲乙案接續執行，於105年12月22日縮短刑期假釋出監，嗣經撤銷假釋，現正執行殘刑中乙節，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可查，揆諸前開決議意旨，因假釋時甲案徒刑已於105年1月22日執行完畢，則假釋之範圍應僅限於尚殘餘刑期之後案徒刑，其效力不及於甲案徒刑，縱監獄將已執行期滿之甲案徒刑與尚在執行之乙案徒刑合併計算其假釋最低執行期間，亦不影響甲案業已執行完畢之效力。準此，被告於甲案徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之各罪，均為累犯，除法定刑為無期徒刑部分依法不得加重外，均應依刑法第47條第1項規定加重其刑。

⒉按犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文，上揭規定旨在犯罪行為人自白悔過，以期訴訟經濟而節約司法資源，須於偵查及審判中均行自白，始有其適用。經查，被告就其上開3次販賣第二級毒品之犯行，均於偵查及本院審判中自白犯罪，已如前述，依前揭說明，應皆依毒品危害防制條例第17條第2項規定，各減輕其刑，並就法定刑為有期徒刑部分，依法先加重後減輕。

⒊至辯護人雖為被告辯以：被告販賣3次、每次僅1,000元，情堪憫恕，請依刑法第59條規定減輕其刑等語（本院卷第111頁）。然按刑法第59條所定「犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑」，必須犯罪有特殊之原因，在客觀上足以引起一般之同情，認為即予宣告法定最低度刑期仍嫌過重者始有其適用，至於犯罪之次數、所得之多寡，原屬刑法第57條第3款「犯罪之手段」、同條第9款「犯罪所生之危害或損害」等科刑輕重標準應斟酌之範圍，單憑犯罪次數、所得多寡，尚非得執為適用刑法第59條酌量減輕其刑之依據（最高法院61年度台上字第1781號判例、92年度台上字第3020號判決意旨參照）。茲查，被告販賣第二級毒品予證人吳金水次數共計3次，非僅1次意圖營利而販賣甲基安非他命，足認被告並非偶然而為本案犯行，況被告此部分犯行，經依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後，法定最輕本刑已無顯然過重而情堪憫恕之情形，倘遽予憫恕被告而減輕其刑，除對其個人難收改過遷善之效，無法達到刑罰特別預防之目的外，亦易使其他販毒之人心生投機、甘冒風險繼續販毒，無法達到刑罰一般預防之目的，又被告販賣之次數、所得固均足為量刑之參考，然依上開說明，尚非刑法第59條所稱之犯罪情狀顯可憫恕之情事，是被告3次販賣甲基安非他命之犯行，均無辯護人所請適用刑法第59條酌減規定之餘地，併此敘明。

㈢本院以行為人之責任為基礎，審酌被告明知毒品危害甚鉅，竟意圖營利而販賣第二級毒品甲基安非他命，嚴重戕害他人身心健康，並助長施用毒品之惡習，所為實有不該。惟念被告犯後坦承犯行，態度尚可，復考量被告販賣次數3次、販賣對象為同一人，所得之利益非鉅，與專門運輸、販賣大量毒品並獲取高額利益之毒梟，在犯罪情節上顯有差異，兼衡被告犯罪之動機、目的、手段，暨其高職肄業之智識程度、經濟狀況普通、無重大疾病之生活狀況（本院卷第109頁）暨前科品行等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。又按刑法第51條數罪併罰定執行刑之立法方式，採限制加重原則，亦即非以累加方式定應執行刑，如以實質累加方式定應執行刑，則處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵，而違反罪責原則，復考量因生命有限，刑罰對被告造成之痛苦程度，係隨刑度增加而生加乘效果，非以等比方式增加，是以隨罪數增加遞減刑罰方式，當足以評價被告行為不法性之法理（即多數犯罪責任遞減原則）。本院審酌被告所犯各罪均與毒品相關，且犯罪時間尚屬集中，雖各罪不符合集合犯、接續犯之概念，而應數罪併罰，惟相較於長期有計畫性，且販賣數量龐大之販毒者而言，在整體犯罪非難評價上，仍有所區別，數罪對法益侵害之加重效應較低，若定以過重之應執行刑，其效用可能隨著長期刑之執行，等比例地大幅下跌，對其教化效果不佳，亦有害其等回歸社會等情，爰定其應執行刑如主文所示，以資懲儆。

四、沒收部分

㈠未扣案之行動電話1支（含門號0000000000號SIM卡1張），是被告供販毒聯絡所用之物，有前開通訊監察譯文可參，足認係被告供犯罪所用之物，應依毒品危害防制條例第19條第1項、刑法第38條第4項規定，隨同於被告所犯各罪宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

㈡被告各次販賣毒品所得各1,000元，合計共3,000元，雖均未扣案，然既均已收取，依卷內事證，亦無證據證明尚有其變得之物或財產上利益及其孳息或被告已將其犯罪所得轉給第三人之情形，自應認仍屬被告所有，且本院審酌該等金額如宣告沒收或追徵，亦無刑法第38條之2第2項所定情形，自均應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，隨同於被告所犯各罪宣告沒收，於全部或一部不能沒收時（本件販毒所得，並無不宜執行沒收之情形），追徵之（因各次犯罪所得金額已屬確定，自毋庸記載追徵其價額）。

㈢上開宣告沒收部分，依刑法第40條之2第1項之規定，併執行之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官鍾仁松提起公訴，經檢察官郭勁宏到庭執行職務。