資料來源：司法院裁判書系統
最高法院一○三年度台非字第三六三號
最高法院刑事判決 一○三年度台非字第三六三號
- 上訴人
- 最高法院檢察署檢察總長
- 被告
- 林詩乾
上列上訴人因被告偽造文書等罪案件，對於台灣台中地方法院中
華民國一○一年十二月二十七日刑事第一審確定判決（一○一年
度訴字第二七五○號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署一○
一年度偵字第二○八八一號），認為部分違背法令，提起非常上
訴，本院判決如下：
主文
原判決關於林詩乾偽造公印文部分撤銷。
林詩乾共同偽造公印文，處有期徒刑壹年貳月，扣案如附表一編號１、２所示之物，及附表二編號１至５、７至８所示之物，與附表三編號４所示之物均沒收之。
其餘上訴駁回。
理由
壹、撤銷部分：非常上訴理由稱：「一、按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第３７８條定有明文。次按刑法第４７條規定之累犯，必須曾受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，始得加重其刑。另數罪併罰案件之執行完畢，係指數罪定其應執行之刑執行完畢而言；若其中一罪之有期徒刑先執行期滿，嗣依檢察官聲請，法院裁定定其數罪之應執行之刑，則裁定前已先執行之罪，因嗣後合併他罪定應執行刑之結果，檢察官所換發之執行指揮書，係執行應執行刑，其前已執行之有期徒刑部分，則應予扣除，而不能認為已執行完畢（最高法院９８年度台非字第２６０號判決，及最高法院１００年８月２３日第６次刑事庭會議決議可資參照）。又依法應於審判期日調查之證據，未予調查，致適用法令違誤，而顯然於判決有影響者，該項確定判決即屬違背法令，得提起非常上訴，亦經司法院大法官會議釋字第１８１號解釋在案。是事實審法院對於被告有無累犯之事實，應否適用刑法第４７條累犯之規定加重其刑，即屬法院認定事實與適用法律之基礎事項，客觀上有調查之必要，應依職權加以調查，倘被告並非累犯，而事實審並未詳加調查，致判決時依累犯之規定論處，即屬刑事訴訟法第３７９條第１０款所規定，依法應於審判期日調查之證據而未予調查，其判決當然違背法令。二、本件經查：被告林詩乾前於民國９１年間，因詐欺等案件，經台灣士林地方法院以９７年度簡字第７１２號判處詐欺罪有期徒刑６月，減刑為有期徒刑３月，故買贓物罪有期徒刑６月，減刑為有期徒刑３月，應執行有期徒刑５月，並於９７年１２月８日確定（以下簡稱甲案）；又於９７年１、２月間，因幫助逃漏稅捐罪，經台灣基隆地方法院以１０２年度基簡字第７４８號判處有期徒刑６月（以下簡稱乙案），於１０２年９月２７日確定。上開甲案雖先於９８年１０月６日易科罰金執行完畢，惟上揭甲、乙二案因合於數罪併罰之規定，嗣經台灣基隆地方法院於１０３年６月１２日，以１０３年度聲字第５７７號裁定，合併定應執行有期徒刑１０月，並於１０３年７月２日確定。並經台灣基隆地方法院檢察署檢察官於１０３年７月２８日核發１０３年度執更丁字第５００號執行指揮書發監執行在案，刑期起算日為自１０３年２月２０日起至１０３年７月１９日止，此有被告之矯正簡表、刑案資料查註紀錄表、台灣基隆地方法院１０３年度聲字第５７７號裁定、台灣基隆地方法院檢察署１０３年度執更丁字第５００號執行指揮書等附卷可稽。則被告甲案執行之有期徒刑５月不能認已於９８年１０月６日執行完畢，僅應於上開所定應執行有期徒刑１０月中予以扣除而已。是被告經台灣台中地方法院於１０１年１２月２７日，以１０１年度訴字第２７５０號判決認定於１０１年９月１７、２１日所犯偽造公印文罪，即與累犯之要件不符，原審論以累犯，並加重其刑，揆之前揭說明，自有判決適用法則不當之違背法令。案經確定，且不利於被告，爰依刑事訴訟法第４４１條、第４４３條提起非常上訴，以資糾正。」等語。
本院按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。又受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，刑法第四十七條第一項亦定有明文。再數罪併罰案件之執行完畢，係指該數罪所定應執行之刑已執行完畢而言。若數罪中之一罪已先予執行，嗣法院始依檢察官之聲請就該數罪裁定定其應執行之刑，則前已執行之刑，係檢察官執行時予以扣除之問題，不能認為已執行完畢。經查被告林詩乾前於民國九十一年間，因詐欺等罪案件，經台灣士林地方法院以九十七年度簡字第七一二號判決論以詐欺罪，處有期徒刑六月，減為有期徒刑三月，故買贓物罪，處有期徒刑六月，減為有期徒刑三月，並定其應執行之刑為有期徒刑五月，於九十七年十二月八日確定（即甲案）；又於九十七年一、二月間，因幫助逃漏稅捐罪，經台灣基隆地方法院以一○二年度基簡字第七四八號判決，處有期徒刑六月（即乙案），於一○二年九月二十七日確定。上開甲案雖先於九十八年十月六日，經檢察官易科罰金執行完畢，惟該甲案與乙案因合於數罪併罰之規定，經台灣基隆地方法院依檢察官之聲請，於一○三年六月十二日，以一○三年度聲字第五七七號裁定，合併定其應執行之刑為有期徒刑十月，並於同年七月二日確定。嗣經台灣基隆地方法院檢察署檢察官於一○三年七月二十八日核發一○三年執更丁字第五○○號執行指揮書發監執行在案，刑期起算日為自一○三年二月二十日起至同年七月十九日止，此有被告之矯正簡表、提示簡表、全國刑案資料查註紀錄表、台灣基隆地方法院一○三年度聲字第五七七號裁定、台灣基隆地方法院檢察署一○三年執更丁字第五○○號執行指揮書影本各一份附於一○二年度執聲他字第三二八九號、一○三年度執聲非字第
三四、三五號卷考稽。則依上述說明，被告於甲案所執行之有期徒刑五月，僅應於上開所定應執行刑有期徒刑十月中予以扣除而已，不能認為已於九十八年十月六日執行完畢。被告甲案所處之有期徒刑五月，既不能認為已經執行完畢，則其於一○一年九月十七日及同年月二十一日所犯本件偽造公印文罪，即與累犯之要件不合，自不能論以累犯。原判決未及詳查，就被告所犯本件偽造公印文罪論以累犯，並依刑法第四十七條第一項規定加重其刑，揆諸首開說明，自有判決適用法則不當之違背法令。案經確定，且不利於被告，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由，應由本院將原判決關於被告偽造公印文部分撤銷，另行判決如主文第二項所示，以資救濟。
貳、駁回部分：按提起非常上訴，應以非常上訴書敘述理由，提出於最高法院為之；又最高法院之調查，以非常上訴理由所指摘之事項為限；再最高法院認為非常上訴無理由者，應以判決駁回之；此觀之刑事訴訟法第四百四十三條、第四百四十五條第一項，及第四百四十六條規定甚明。本件上訴人即最高法院檢察署檢察總長向本院所提出之非常上訴書，其中「原判決主文欄」記載：「林詩乾共同竊盜，累犯，處有期徒刑參月。又共同偽造公印文，累犯，處有期徒刑壹年肆月。應執行有期徒刑壹年伍月。其餘略。」等旨。
依此記載，可見上訴人應係就原確定判決關於被告所犯「竊盜罪」及「偽造公印文罪」一併提起非常上訴。惟依本件非常上訴書「非常上訴理由」所載內容以觀，其僅對於原確定判決就被告所犯「偽造公印文罪」部分論以累犯係違背法令，加以指摘及說明；對於原確定判決關於被告所犯「竊盜罪」部分究竟有何違法情形，則完全未加以指摘或說明。茲非常上訴書既未對於原確定判決關於被告所犯「竊盜罪」部分是否有違法之情形加以指摘，依上述規定，本院自無從對此部分加以調查。從而，本件上訴人對於原確定判決關於被告「竊盜罪」部分之非常上訴即難認為有理由，該部分非常上訴應予以駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款、第四百四十六條、第三百條，戶籍法第七十五條第一項，刑法第二十八條、第二百十六條、第二百十條、第二百十二條、第二百十八條第一項，修正前刑法第三百三十九條第三項、第一項，刑法第五十五條、第三十八條第一項第二款，刑法施行法第一條之一第一項、第二項前段，判決如主文。
最高法院刑事第八庭
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附表 / 起訴書（原樣呈現）
附錄本判決論罪法條： 刑法第二百十八條第一項 偽造公印或公印文者，處五年以下有期徒刑。 附表一 ┌──┬─────────┬────┬─────┬────────┐ │編號│ 物品名稱 │ 數量 │ 所有人 │ 備註 │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 1 │汽車新領牌照登記書│ 1張 │詐欺集團成│ │ │ │0000—Q3號車主聯正│ │員所有 │ │ │ │本（車主：賴靜如）│ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 2 │汽車新領牌照登記書│ 1張 │詐欺集團成│ │ │ │0000—Q3號車主聯影│ │員所有 │ │ │ │本（車主：賴靜如）│ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 3 │黃秀慧實踐大學畢業│ 1張 │ 張鴻裕 │ │ │ │證明書正本 │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 4 │ARCCI 廠牌手機（內│ 1支 │ 張鴻裕 │ │ │ │含門號0000000000號│ │ │ │ │ │SIM卡） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 5 │ANYCALL 廠牌手機（│ 1支 │張鴻裕之表│ │ │ │內含門號0000000000│ │姊 │ │ │ │號SIM卡） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 6 │劉若鈴台新銀行存款│ 1本 │ │ │ │ │簿 │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 7 │劉若鈴台新銀行提款│ 1枚 │ │ │ │ │卡 │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 8 │台灣鐵路局車票（台│ 1枚 │ 張鴻裕 │ │ │ │中至中壢） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 9 │吳家宏匯款單 │ 1張 │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 10 │筆記簿 │ 1本 │ 張鴻裕 │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 11 │實踐大學畢業證書半│ 1張 │ 張鴻裕 │ │ │ │成品（0000000） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 12 │實踐大學畢業證書半│ 1張 │ 張鴻裕 │ │ │ │成品（0000000） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 13 │0000-N8 自小客車行│ 1張 │ │ │ │ │車執照 │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 14 │0000-N8保險卡 │ 1張 │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 15 │0000-N8 自小客車永│ 1張 │ │ │ │ │大當鋪當票 │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 16 │汽機車買賣合約書（│ 2張 │ │ │ │ │正本、副本各1張） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 17 │鄭文材身分證、健保│ 各1張 │ │ │ │ │卡影本 │ │ │ │ └──┴─────────┴────┴─────┴────────┘ 附表二 ┌──┬─────────┬────┬─────┬────────┐ │編號│ 物品名稱 │ 數量 │ 所有人 │ 備註 │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 1 │偽造之賴靜如身分證│ 1張 │詐欺集團成│ │ │ │ │ │員 │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 2 │變造之賴靜如全民健│ 1張 │詐欺集團成│ │ │ │康保險卡 │ │員 │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 3 │偽造之0000—Q3自小│ 1張 │詐欺集團成│ │ │ │客車行車執照 │ │員 │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 4 │0000—Q3自小客車保│ 1張 │詐欺集團成│ │ │ │險卡（富邦產物保險│ │員 │ │ │ │公司） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 5 │MOTOROLA廠牌手機（│ 1支 │詐欺集團成│ │ │ │內含門號0000000000│ │員 │ │ │ │號SIM 卡） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 6 │SED 廠牌手機（內含│ 1支 │ 陳麗芬 │ │ │ │門號0000000000號SI│ │ │ │ │ │M卡） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 7 │BMW 汽車鑰匙（含無│ 1支 │詐欺集團成│ │ │ │線遙控器） │ │員 │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 8 │汽車新領牌照登記書│ 1張 │詐欺集團成│ │ │ │0000—Q3號車主聯影│ │員 │ │ │ │本（車主：賴靜如）│ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 9 │BMW 自小客車（引擎│ 1輛 │ │已發還被害人黃珮│ │ │號碼00000000000000│ │ │宜 │ │ │00） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 10 │偽造之0000—Q3號牌│ 2面 │ │已發還被害人賴靜│ │ │ │ │ │如 │ └──┴─────────┴────┴─────┴────────┘ 附表三 ┌──┬─────────┬────┬─────┬────────┐ │編號│ 物品名稱 │ 數量 │ 所有人 │ 備註 │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 1 │0000000000號SIM卡 │ 1張 │ 林詩乾 │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 2 │0000000000號SIM卡 │ 1張 │ 林詩乾 │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 3 │0000000000號SIM卡 │ 1張 │ 林詩乾 │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 4 │ANYCALL 廠牌手機（│ 1支 │ 林詩乾 │ │ │ │內含門號0000000000│ │ │ │ │ │號SIM 卡） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 5 │BENQ廠牌手機（內含│ 1支 │ 林詩乾 │ │ │ │門號0000000000號SI│ │ │ │ │ │M 卡） │ │ │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 6 │筆記簿 │ 1本 │ 林詩乾 │ │ ├──┼─────────┼────┼─────┼────────┤ │ 7 │台灣鐵路局車票台中│ 1張 │ 林詩乾 │ │ │ │至八堵 │ │ │ │ └──┴─────────┴────┴─────┴────────┘