刑事訴訟法 第 399 條（撤銷原判（二）－發回更審）
第三審法院因原審判決諭知管轄錯誤、免訴或不受理係不當而撤銷之者，應以判決將該案件發回原審法院。但有必要時，得逕行發回第一審法院。
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重點摘要刑事訴訟法第 399 條規定，三審認原審免訴、不受理或管轄錯誤判決不當而撤銷時，應發回原審，必要時得逕回第一審。
Q · 二審諭知免訴，案件就確定結束了嗎？
依刑事訴訟法第 399 條，若第三審法院認為原審（通常為第二審）諭知管轄錯誤、免訴或不受理係屬不當，得撤銷該程序判決並將案件發回原審法院；有必要時甚至可逕行發回第一審法院。換言之，程序結案的判決必須等上訴期間屆滿或經三審維持後才真正確定，期間案件仍有被拉回實體審理的可能。
白話解讀
有一種判決很奇怪：法院審了半天，結果沒有判你有罪也沒有判你無罪，而是說「這案子我們不審」。這就是「諭知免訴」「不受理」或「管轄錯誤」的判決。這三種判決有一個共同特點：案件根本沒被審過實體內容。很多人看到「免訴」兩個字以為跟「無罪」一樣，其實差很遠。本條處理的就是：當原審（通常是二審）錯誤地做了這種「程序結案」，但案件其實應該被實體審理，三審撤銷後要發回原審。必要時可以直接發回第一審。這條的存在是一道保險：防止法官用程序判決偷懶，逃避實體審理。如果你是被害人期待案件實體定案，這條讓你多一個翻盤機會；如果你是被告以為免訴就解脫了，這條是懸在你頭上的警報。
法律定性
刑事訴訟法第 399 條規範第三審法院的「發回更審」權限：當原審判決係以管轄錯誤、免訴或不受理等程序事由結案，而第三審認定該程序諭知不當並予撤銷時，應以判決將案件發回原審法院；於必要時得逕行發回第一審法院。其功能在於防止下級審以程序判決規避實體審理，確保案件回到正確審級進行實體裁判。
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Q1二審諭知免訴就等於無罪嗎？▾
不是。免訴是因追訴時效已過、曾經判決確定、大赦等程序事由不再追訴，不是實體認定無辜，兩者法律效果完全不同。
Q2三審撤銷免訴後案件會怎樣？▾
依刑訴第 399 條發回原審法院重新審理，必要時逕行發回第一審，案件要回到實體審判階段。
Q3什麼情況會逕行發回第一審？▾
原則發回原審（二審），但若錯誤根源在第一審（如一審也誤諭知免訴、二審只是沿用），直接發回第一審才有意義。
Q4免訴、不受理、管轄錯誤差在哪？▾
三者都是不審實體的程序判決，分別對應刑訴第 302、303、304 條的不同事由，本條一併處理。
Q5被告該擔心二審免訴被撤銷嗎？▾
免訴對被告原則有利，但檢察官或被害人可上訴三審，撤銷發回後被告須重新面對實體審判，宜預作備位防線。
Q6被害人對二審免訴不服能怎麼辦？▾
可與檢察官討論是否上訴三審，並具體指摘程序諭知不當的理由，引用本條較易命中撤銷發回要件。
Q7上訴三審有期限嗎？▾
依刑訴第 349 條，上訴第三審須於第二審判決送達後 10 日內提起。
Q8發回更審和發交審判差在哪？▾
發回是退回原審級重新審理（本條），發交是交由其他同級法院審判（刑訴第 400、401 條）。
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