司法官 104 年刑法與刑事訴訟法考古題

中華賽鴿協會舉辦飛鴿競賽，賽鴿由臺北飛往臺東，甲於鴿子飛行必經路徑之臺中 山區高地，架設網子計劃捕捉賽鴿。試問： 架設網子完成，比賽並已開始，但尚未捕到賽鴿即經查獲，甲應論以何罪？（10 分） 如同時捕捉到A、B、C 三人之賽鴿，應如何論罪？（10 分） 設甲以捕捉到之賽鴿出售予D，得款新臺幣10 萬元，而以該10 萬元購得鑽戒 1 只，再將之贈與女友乙，乙明知該鑽戒係甲以出售捕捉之賽鴿得款10 萬元所購 得，竟予收受，乙是否構成犯罪？（10 分）

甲為某公立醫院腎臟科權威醫師兼任內科主任，A 罹患腎臟病在該醫院住院治療， 乙擔任A 之主治醫師，針對A 之診療，由於臨床經驗不足而向甲請教醫療對策。 甲看過A 之病歷資料後，發現A 係先前誣告他醫療疏失，使他纏訟多時之仇人， 乃興起向A 報復之心。甲由於擔任內科主任，平時即耳聞乙對護士們極為嚴厲，特 別是經常指責辱罵護士丙，致使丙對乙頗為不滿。甲決定利用機會殺害A 來洩恨， 於是建議乙開立不適當之處方藥給A，乙未加查證而依甲之建議開立處方。此外， 甲深知依該處方適量服用並不會致死，必須將藥量加倍始能致死，於是指示不知情 之丙在A 所服用之藥包中將該藥量加倍，並告訴丙說：「藥量加倍給A 服用，不 致於使A 死亡，但會使A 嚴重腹瀉，如此可使乙因診療不當而受到懲罰！」，丙 遵照甲之指示行事。然而，甲一開始即誤認欲報復之對象，事實上甲所欲殺害者係 同樣在該醫院住院之腎臟病患B。結果，A 服用該藥後病情惡化，經急救後不治死 亡，而B 並未遭受傷害。試問： 甲之行為應如何論處？（15 分） 乙、丙之行為應如何處斷？（15 分）

檢察官以被告甲與在逃之友人乙共謀，在甲所有的工廠倉庫開設賭場，聚集丙等多 數人賭博財物，並抽頭圖利，認被告甲涉犯刑法第268 條意圖營利開設賭場罪之共 同正犯提起公訴。第一審法院審理結果認定係由乙主導聚集多數人，開設賭場圖 利，而被告甲係知悉上情而容許乙使用其工廠倉庫，協助乙之犯行易於實現，故被 告甲僅成立開設職業賭場之幫助犯，並判處其有期徒刑6 月，如易科罰金，以新臺 幣1 仟元折算1 日。對此第一審判決，僅被告甲不服量刑結果提起第二審上訴，檢 察官則接受判決結果，並未上訴。惟經第二審法院依職權調查結果，認原審法院有 影響判決結果之事實誤認及適用法令之違誤，遂撤銷原判決，改諭知上訴人甲成立 意圖營利開設賭場之共同正犯，並判處其有期徒刑8 月，緩刑2 年。 試論本設例第二審法院判決之適法性如何。（30 分） 104年公務人員特種考試司法官考試第二試試題 全一張 （背面）

甲駕駛小客車搭載女友乙於出遊途中，因違規超速遭執行交通勤務之警察丙、丁開 單告發，甲、乙心生不悅，遂以警察找碴為由，橫加阻攔，爭執中，甲出手毆打 丙、丁致其二人臉部受傷。檢察官指定期日傳訊被告甲、乙，僅乙到庭應訊。檢察 官對被告乙告以刑事訴訟法第95 條之權利事項後，乙否認有毆打警察情事，並據 供稱：「警察丙、丁是被甲毆打成傷的」等語。檢察官詢以所供是否屬實，乙答 稱：「實在」，乃命乙供後具結。 案經檢察官偵查終結，起訴甲、乙共同涉犯妨害公務執行罪嫌。於第一審法院審理 中，丙具狀向法院、丁具狀向檢察官，分別對甲提出傷害之告訴（均未逾告訴期 間），檢察官就丁告訴部分，追加起訴甲涉犯傷害罪嫌，分案由同一審判庭審理。 甲、乙於審判中，對於起訴之犯罪事實，均自白認罪。 試問： 第一審法院對於甲傷害丙、丁部分，應如何審判？（15 分） 就甲被訴之案件，乙於偵查中之上開供述有無證據能力，其理由為何？（15 分）

無業大學畢業生甲在公園中見乙於樹下專注上網，乘乙不注意時，出手欲從乙身後 拿取其錢包。路人丙見狀，高呼抓賊，甲驚慌逃逸，致未取得財物。丙縱身一撲， 將甲壓制倒地。兩人纏鬥，甲用蠻力將丙摔傷，繼續逃逸，遭巡邏警員制伏。檢察 官偵查結果，認為甲因失業困苦，且深具悔意，所犯只該當竊盜未遂，丙也撤回傷 害告訴，遂以竊盜未遂係屬微罪，依職權不起訴，並對傷害罪不起訴處分。另一告 訴人乙不服，聲請再議，上級法院檢察署檢察長認該再議有理由，以該職權不起訴 用法不當為由，命令原檢察官起訴。試問： 原檢察官有關竊盜未遂之法律見解是否妥適？試請分析之。（20 分） 原檢察官若依上級檢察長命令提起公訴，其原先之職權不起訴與不起訴處分之效 力為何？試請分析之。（20 分） 檢察官依法起訴後，法院調查結果認為甲趁乙不注意時已取得其錢包，只是在與 丙纏鬥時脫落，致其遭警員逮捕時，查無贓物。而且，發現甲在背包內攜帶乙把 水果刀，甲對此則辯稱係為野餐之用，竊盜乃是臨時起意，絕無行兇意圖。試問 甲之罪責為何？（20 分） 起訴書犯罪事實若記載為甲行竊失敗逃逸後傷害追捕者丙，法院可否依所認定之 甲已取得錢包，而因逃逸與丙纏鬥脫落之事實，判決甲有罪？法院應踐行何種程 序為之？（20 分）