刑事訴訟法 第116条

解説

午前5時、まだ外は暗い。玄関のチャイムが鳴り、捜査員が令状を手に立っている。このとき、あなたが確認すべき一行がある。その令状に「夜間でも執行することができる」という記載があるか。なければ、日の出前のこの時間帯、捜査員はあなたの住居に一歩も踏み込めない。刑事訴訟法116条は、日出前・日没後の捜索や差押えのための住居等への立ち入りを原則として禁じ、夜間に執行するには令状への明示の記載を要求する。理由は単純だ。夜間の不意打ち捜索は、住人の防御も立会いも困難にし、住居の平穏を著しく乱す。ただし第2項に注意が要る。日没前に執行へ着手していれば、日没後もそのまま継続できる。つまり「いつ始まったか」が適法と違法の分水嶺になる。さらに222条により、この制限は捜査機関が行う捜索・差押えにも準用される。令状を見せられたとき、罪状欄より先に夜間執行の記載欄を見る人は、ほとんどいない。

法的な位置づけ

刑事訴訟法116条は、捜索・差押えの夜間執行を制限する規定である。第1項は、日出前・日没後に差押状・記録命令付差押状・捜索状の執行のため住居等へ立ち入るには、令状に夜間執行できる旨の記載を要すると定める。第2項は、日没前に執行へ着手した場合は日没後も処分を継続できると規定する。

こんなときに使う

• 日没後に捜査員が来て、令状に夜間執行の記載がないのに「中に入る」と言ってきたら、あなたはどう動く？ その場で記載欄を指さし、立ち入りを拒める。だが言い争う数分の間に着手の事実が作られると、その後の継続は適法に転びうる。タイミングがすべてだ
• 夕方、日没ぎりぎりに捜査員が玄関へ入った。日が落ちても捜索は続く。第2項の「着手すれば継続可」が効いている
• あなたが賃貸物件のオーナーで、入居者の部屋に夜間の捜索が入った。立会いを求められ、令状の夜間記載を確認しないままサインする。後で違法収集証拠の主張ができたかもしれないのに、その入口を自分の手で閉じてしまった

取るべき行動

被害を受けた側：1. 住居の管理者・第三者として捜索を受けたら、令状提示の際に日付・対象・そして「夜間でも執行することができる」の記載の有無を確認、可能なら写真を撮る（刑訴法110条で令状呈示は義務） 2. 日出前・日没後で夜間記載がなければ、記載欄を指して冷静に立ち入りを拒める3. 捜査員が立ち入った正確な時刻、立会人の氏名をメモする4. 終了後すぐ弁護人に相談し、手続違反があれば違法収集証拠排除（公判での証拠能力争い）の可否を検討する

訴えられた側：1. 被疑者として家宅捜索を受けたら、抵抗や証拠隠滅は厳禁（別罪になる）、だが手続の記録は冷静に取る2. 令状の夜間執行記載の有無、立ち入り時刻、着手時刻を弁護人へ正確に伝える3. 夜間制限違反があれば、押収物の証拠能力を公判で争う（違法収集証拠排除法則）余地が生まれる4. 取調べでは黙秘権を行使し、手続の法的評価は弁護人に委ねる

時効（請求できる期限）：捜索・差押えそのものに「時効」はない。夜間執行の時間的境界は「日の出」と「日の入り」であり、基準は国立天文台が公表するその日・その地域の日出日没時刻で、暦上の固定時刻ではない。第2項により日没前に着手すれば日没後も継続可、争点は着手の時点にある

改正の年表

1. 1.平成23年（2011年） 改正：情報処理の高度化に対処するための刑法等改正により記録命令付差押状が新設され、本条の夜間執行制限の対象に同令状が加えられた